Еникеев Р.З. Некоторые процессуальные и криминалистические аспекты участия адвоката - защитника в доказывании по делам несовершеннолетних


kalinovsky-k.narod.ru

Уголовный процесс
Сайт Константина Калиновского

kalinovsky-k.narod.ru
Главная | МАСП | Публикации| Студентам | Библиотека | Гостевая | Ссылки | Законы и юрновости | Тесты | Почта

Еникеев Р.З. Некоторые процессуальные и криминалистические аспекты участия адвоката - защитника в доказывании по делам несовершеннолетних
// Актуальные вопросы уголовного процесса современной России:
Межвузовский сборник научных трудов. - Уфа: РИО БашГУ, 2003.

К оглавлению сборника

 

Р.З. Еникеев - соискатель кафедры криминалистики Института права БашГУ (г.Уфа)

НЕКОТОРЫЕ ПРОЦЕССУАЛЬНЫЕ И КРИМИНАЛИСТИЧЕСКИЕ АСПЕКТЫ УЧАСТИЯ АДВОКАТА - ЗАЩИТНИКА В ДОКАЗЫВАНИИ ПО ДЕЛАМ НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИХ

Как известно, согласно УПК РФ в случаях, когда подозреваемый, обвиняемый является несовершеннолетним, участие защитника в уголовном судопроизводстве обязательно (ст. 51). В качестве защитников допускаются адвокаты. Но по определению или постановлению суда наряду с адвокатом для защиты могут быть допущены один из близких родственников обвиняемого или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый. При производстве у мирового судьи указанное лицо допускается и вместо адвоката (ст.49), что, с нашей точки зрения, неприменимо к делам несовершеннолетних. И вот почему.

Во-первых, в соответствии с Минимальными стандартными правилами ООН, касающимися отправления правосудия в отношении несовершеннолетних (Пекинскими правилами), принятыми Генеральной Ассамблеей ООН 29 ноября 1985 года, Конвенцией о правах ребенка от 20 ноября 1989 года, Правилами ООН, касающимися защиты несовершеннолетних, лишенных свободы, от 14 декабря 1990 года и другими международными актами, а также с Федеральным законом РФ от 24 июля 1998 года "Об основных гарантиях прав ребенка в Российской Федерации" ребенок (лицо до достижении им возраста 18 лет), в том числе совершивший преступление, имеет право на особую защиту ( особые меры защиты), помощь, заботу и наилучшее обеспечение интересов, предоставляемые государством.1 По нашему глубокому убеждению, такую приоритетную, полноценную, юридически грамотную защиту и правовую помощь могут оказать несовершеннолетним только высококвалифицированные адвокаты.

Во-вторых, в Пекинских правилах в числе основных процессуальных гарантий несовершеннолетних названо их право иметь не просто защитника, а адвоката.2 При наличии такого желания подростка это право должно быть удовлетворено органами уголовного преследования и судом по принципу "Нет прав без обязанностей, нет обязанностей без прав"3 и в силу того, что законом на них возложена обязанность обеспечения подозреваемому и обвиняемому права на защиту (ст.16 УПК РФ).

Учитывая, что общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются составной частью законодательства РФ, регулирующего уголовное судопроизводство (ст.1 УПК РФ), приведенные факторы наводят на мысль о необходимости предусмотреть в 50-й главе УПК "Производство по уголовным делам в отношении несовершеннолетних" норму, уточняющую, что в качестве защитников в отношении несовершеннолетних участвуют адвокаты.

Высказывая такую идею, мы исходим также из следующих обстоятельств. В постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 14 февраля 2000 года "О судебной практике по делам несовершеннолетних" после слова "защитник" каждый раз в скобках указывается слово "адвокат",4 т.е. в лице защитника несовершеннолетнего представляется только адвокат. В ст. 28 Федерального закона от 24 июня 1999 года "Об основах системы профилактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних" предписывается обязательность участия адвоката в рассмотрении материалов о помещении несовершеннолетних, не подлежащих уголовной ответственности, в специальные учебно-воспитательные учреждения закрытого типа.5 В ст. 18 проекта Закона о ювенальной юстиции РФ записано положение: " При уголовном преследовании в отношении несовершеннолетнего обязательно участие адвоката, который занимает процессуальное положение защитника и пользуется всеми правами, предоставленными ему законом для осуществления защиты".6

Обязательность участия адвоката по делам подростков предполагает его обязанность защищать права и законные интересы несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого. Соответственно его участие в доказывании, производное от осуществляемой им функции защиты, носит императивный характер. Доказывать - это обязанность адвоката, на что в свое время указывал В.И. Ленин словами: " Если я был бы адвокатом…, я был бы обязан доказывать".7

Такой вывод вытекает из обязанности защитника использовать все законные средства и способы защиты в целях выявления обстоятельств, оправдывающих подозреваемого, обвиняемого и смягчающих их ответственность. Она была прямо выражена в с. 51 УПК РСФСР, как и прежде закреплена в новых УПК республик Беларусь (ст. 48), Казахстан (ст.23, 74), Узбекистан (ст.53) и Кыргызстан (ст.18), и лишь подразумевается по смыслу ст. 49 нового УПК РФ, определяющей, что защитник - лицо, осуществляющее в установленном УПК порядке защиту прав и интересов подозреваемого и обвиняемого. По словам А.М. Ларина, "выяснять законными средствами и способами оправдывающие и смягчающие обстоятельства - это значит доказывать".8

Обязанность адвоката по законному доказыванию в практическом плане означает активную реализацию им своих полномочий в данной сфере. Именно такая интерпретация указанного феномена напрашивается из ст.7 Федерального закона от 31 мая 2002 года "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации", требующей от адвоката честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми не запрещенными законодательством РФ средствами.9

Законные пути доказывания защитником установлены в статьях 53, 86 УПК РФ. В частности, защитник вправе собирать и представлять доказательства, необходимые для оказания юридической помощи (ст. 53). Причем защитнику разрешается собирать доказательства путем: 1) получения предметов, документов и иных сведений; 2) опроса лиц с их согласия; 3) истребования справок, характеристик, иных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и организаций, которые обязаны предоставлять запрашиваемые документы или их копии (ст. 53).

Однако в законе не определен механизм собирания защитником доказательств. Даже этот небольшой круг конкретно обозначенных полномочий защитника по сбору доказательств не обставлен четкими и надежными гарантиями. Если рассматривать вопрос в свете принципа состязательности и равноправия сторон, обнаруживается, что у стороны защиты существенно сужены возможности самостоятельного получения доказательств. Это находит подтверждение в том, что защитник может опросить лицо только с его согласия. Хотя вышеупомянутые органы и организации и обязаны предоставлять защитнику запрашиваемые им документы или их копии, они не несут никакой ответственности за невыполнение данной обязанности. Следовательно, это право защитника может остаться нереализованной.

Более того, имеются законы (например, Налоговый кодекс, Основы законодательства РФ об охране здоровья граждан от 22 июля 1993 года, Федеральный закон "О почтовой связи" от 17 июля 1999 года и другие), ограничивающие право защитника истребовать документы, так как в числе органов, кому могут быть предоставлены сведения, адвокатура не значится. В УПК нет ответа на вопрос, каким образом защитник может получить необходимые предметы, документы и сведения и как их получение должно быть зафиксировано.

Если сторона защиты самим УПК ограничена в праве и способах собирания доказательств, то сторона обвинения таких ограничений не имеет, напротив, пользуется широкими властными полномочиями, вплоть до применения мер принуждения. Несправедливо и то, что от должностных лиц стороны обвинения зависит - приобщить к уголовному делу или нет представленные защитником доказательства. Это вытекает из ст. 88, 122, 159, 219 УПК РФ, допускающих возможность оставления без удовлетворения ходатайств стороны защиты.

В юридической литературе еще до принятия УПК РФ предлагались разные пути расширения возможностей защиты в сфере доказывания. Так, для обеспечения равенства процессуальных возможностей стороны обвинения и стороны защиты по собиранию доказательств С.Д. Шестакова считала необходимым лишить сторону обвинения права самостоятельно собирать доказательства и предоставить это право независимому третьему лицу - судебному следователю.10 По мнению В.В. Ясельской, солидаризующейся с позицией ученых о предоставлении адвокату - защитнику права самостоятельно собирать доказательства, каждый способ получения предметов и документов защитником должен быть регламентирован в отдельной главе УПК: "Проведение частного расследования".11 Тем не менее законодатель не воспринял эти и им подобные идеи. Очевидно, это потому, что согласно ст.15 УПК РФ стороны обвинения и защиты равноправны только перед судом.

Понятно, что в нынешних условиях наделять защитника властными полномочиями недопустимо. К тому же деятельность адвоката - защитника носит не частный, а публично - правовой характер. Адвокатура является профессиональным сообществом адвокатов, институтом гражданского общества и не входит в систему органов государственной власти (ст.3 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ). Поэтому мы согласны с теми учеными, которые предлагают иные, приемлемые, на наш взгляд, пути выхода из создавшего положения: закрепление в УПК обязанности должностных лиц органов уголовного преследования приобщать к делу все представляемые защитником материалы, чтобы их доказательственное значение определил суд; установление в УПК исчерпывающих способов обнаружения и фиксации доказательств защитником; законодательное определение для каждой стороны своего предмета доказывания; наделение адвоката - защитника правом затребовать в бесспорном порядке через суд те документы, которые ему не были предоставлены в добровольном порядке.12

Помимо самостоятельного собирания доказательств, защитник имеет право на участие в доказывании, осуществляемом дознавателем, следователем, а именно участвовать: в допросе подозреваемого, обвиняемого, а также в иных следственных действиях, производимых с участием подозреваемого, обвиняемого, либо по его ходатайству или ходатайству самого защитника (ст.53 УПК РФ). А его участие в допросе несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого является обязательным (ст. 425 УПК РФ).

Участие защитника в доказывании на предварительном следствии выражается также в заявлении им ходатайств о производстве следственных действий, имеющих значение для уголовного дела, обеспечении прав и законных интересов подзащитного в порядке, установленном ст. 119-122, 159, 217-219 УПК РФ.

Самостоятельность действий и участие защитника в доказывании присущи и судебному производству. К примеру: при согласии подсудимого дать показания первым его допрашивает защитник; первой задает вопросы свидетелю, эксперту сторона защиты, по ходатайству или инициативе которой они вызваны в судебное заседание; в случае назначения судебной экспертизы по ходатайству защитника, эксперту он представляет вопросы в письменном виде; сторона защиты участвует в осмотре местности и помещения, при производстве следственного эксперимента и т.д. (ст.271, 275, 277, 278, 282, 283, 287, 288 УПК). Здесь у защитника гораздо больше прав по вопросам доказывания, нежели в стадии предварительного расследования. Они предусмотрены в статьях 229, 234, 235, 244, 248, 259, 271, 274-276, 278, 280-288, 290-292, 294, 316, 319, 335, 336, 347, 364-367, 377, 399, 407, 417, 425 УПК РФ, которые определяют участие защитника в доказывании в процессе судебного производства. Такое количество этих норм в отличие от количества норм, регулирующих участие защитника в доказывании во время досудебного производства по уголовному делу, объясняется, во-первых, многостадийностью судебного производства, и, во-вторых, масштабностью действия принципа состязательности и равноправия сторон в судебном заседании на заявление отводов и ходатайств, представление доказательств, участие в их исследовании, выступление в судебных прениях, представление суду письменных формулировок по вопросам, указанным в пунктах 1-6 ч. 1 ст. 229 УПК, на рассмотрение иных вопросов, возникающих в ходе судебного разбирательства (ст. 244 УПК). В судебных прениях защитник излагает суду свое мнение по существу обвинения и его доказанности, об обстоятельствах, смягчающих наказание подсудимого или оправдывающих его, и по другим возникающим вопросам (ст. 248 УПК).

Независимо от того, действует ли защитник самостоятельно или просто участвует в доказывании, его действия в этой сфере так или иначе связаны с использованием как процессуальных, так и криминалистических знаний. Возможность применения им технических средств для снятия копий с материалов уголовного дела при их изучении по окончании предварительного расследования предусмотрена в самом УПК РФ (п. 7 ч.I ст. 53, ч.2 ст.217). Федеральный закон об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ адвокату предоставляет право фиксировать (в том числе с помощью технических средств) информацию, содержащуюся в материалах дела, по которому адвокат оказывает юридическую помощь (ч. 6 ст.3). Без знания криминалистики, как и других юридических наук, адвокат не сможет быть ни полноценным, компетентным советником по правовым вопросам, ни лицом, оказывающим эффективную юридическую помощь своим подзащитным, тем более содействующим обеспечению особой, наилучшей защиты по делам несовершеннолетних. Поэтому исключительную важность представляет появление в криминалистике нового научного направления - исследований, посвященных адвокатской деятельности по уголовным делам.13

Определенную возможность для практической жизни научного потенциала криминалистики в плане защиты дает положение, закрепленное в п.11 ст. 53 УПК РФ: право защитника использовать иные не запрещенные настоящим Кодексом средства и способы защиты, т.е. совершать иные действия, не противоречащие законодательству РФ (ч. 7 ст. 3 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ). Не запрещены, в частности: поиск защитникам необходимой информации и её источников; обозрение места происшествия, его киносъемка; неофициальные эксперименты; составление схем, зарисовок; актирование получения предметов и документов, их фотографирование; магнитофонная запись объяснений свидетелей, даваемых защитнику с их согласия. Однако было бы правильно законодательно определить способы получения и закрепления данных, выявленных адвокатом в интересах защиты.

Значение криминалистики в сфере защиты видится еще в том, что она выполняет задачу приспособления достижений естественных, технических и гуманитарных наук к нуждам уголовного судопроизводства, да и самой криминалистики.14 Совершенствование научной базы как уголовного преследования, так и защиты было бы невозможно без широкого использования данных химии, биологии, физики, математики, кибернетики, антропологии, логики, психологии, психиатрии, медицины и многих иных наук. В Пекинских правилах применительно к делам данной категории даже указывается, что персонал, занимающийся делами несовершеннолетних, должен иметь подготовку в области права, социологии, психологии, криминологии и наук о поведении.15

В чем же заключается практическая ценность криминалистики в деятельности адвоката-защитника? Она вооружает его знаниями о тактике, методике и стратегии профессиональной защиты по уголовным делам, помогает выявлять и использовать в своей защитительной деятельности тактические ошибки следователя, дознавателя, допущенные при производстве предварительного расследования, плодотворно выполнять свои полномочия по собиранию доказательств и участию в их исследовании, учит, как обнаруживать сведения, оправдывающие подзащитного или смягчающие его ответственность, либо опровергающие или ставящие под сомнение доказательства обвинения.

Криминалистика - наука, непрерывно развивающаяся. Поэтому адвокат должен быть в курсе новейших ее достижений. Этого требует его обязанность постоянно совершенствовать свои знания и повышать свою квалификацию (ст. 7 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ). Нужно всегда помнить, что криминалистка - важный инструмент деятельности не только следователя, дознавателя, но и адвоката- защитника.

Физическое, интеллектуальное, психическое, духовное и нравственное развитие детей, особенно в подростковый период, таково, что они действительно нуждаются в особых, повышенных мерах защиты и помощи. Достаточно отметить, что численность детей страны только в 2001 году уменьшилась на 900 тыс. человек, уровень смертности детей в России остается одним из самых высоких в Европе, 14,7 умерших на 1000 человек. К моменту окончания общеобразовательной школы полностью здоровыми могут быть признаны лишь 10% учащихся. Проблемы детской беспризорности и безнадзорности приобрели угрожающий характер. Число беспризорных детей из года в год неуклонно растет и уже достигло астрономической величины - по данным разных источников их количество колеблется от 3 до 5 млн. человек.

Работу с этими детьми Российское законодательство возложило на органы социальной защиты. Но не было обеспечено ее финансирование, не были четко определены ее формы и методы. Поэтому не случайно, что рано или поздно, но неотвратимо безнадзорные и беспризорные дети становятся "героями" криминальных историй.

Более 2 млн. детей не посещают школу, что неизбежно провоцирует рост преступности, наркомании, алкоголизма, проституции, детского суицида. 200 тыс. детей до 18 лет официально состоят на учете в наркологических диспансерах. Подростковый алкоголизм возрос на 15,3% , а алкогольный психоз - на 76,9%. 66% ребятишек страдают заболеваниями нервной системы, психическими расстройствами. 62% воспитанников интернатов и детских домов отстают в умственном развитии, имеют различные психические отклонения. 69,6% семей с детьми находятся в состоянии крайней бедности. 16 Разумеется, больные, голодные дети не могут продуктивно участвовать в жизни общества, легко поддаются нездоровым влияниям и нередко оказываются в среде криминального мира, становясь злыми, агрессивными ввиду отсутствия надлежащей заботы о них. Оградить же подростка от преступления может только забота о нем.

Детский (подростковый, несовершеннолетний) возраст сам по себе (независимо от состояния здоровья и нахождения в трудной жизненной ситуации) обусловливает специфику судопроизводства по делам несовершеннолетних. Ибо "несовершеннолетний- тот, кто не достиг определенного возраста, с которым закон связывает его полную гражданскую дееспособность, т. е. возможность реализовать в полном объеме предусмотренные Конституцией и другими законами страны субъективные права, свободы и юридические обязанности".17 Несовершеннолетний- ребенок, частично дееспособный, отличающийся особыми психофизиологическими и социальными качествами личности, возрастной неприспособленностью к меняющимся условиям жизни. Видимо, поэтому в Пекинских правилах указывается, что несовершеннолетний может быть привлечен за правонарушение к ответственности в такой форме, которая отличается от формы ответственности, применяемой к взрослому.18 Соответственно в УК РФ установлены особенности уголовной ответственности и наказания несовершеннолетних (ст. 87-96).

Приведенными факторами диктуется необходимость особой, специальной правовой защиты несовершеннолетних подозреваемых и обвиняемых. В этом плане резонна постановка вопроса о специализации адвокатов по делам данной категории. Она вписывается в международное положение о том, что "для обеспечения и поддержания необходимой профессиональной компетентности всего персонала, занимающегося делами несовершеннолетних, следует использовать профессиональную подготовку, обучение в процессе работы, курсы переподготовки и другие соответствующие виды обучения" (п.22.1 Пекинских правил). Согласуется также с установкой Федерального закона " Об основных гарантиях прав ребенка в Российской Федерации" в части обязательного обеспечения специализации правоприменительных процедур (действий) с участием или в интересах ребенка.19

Этот вопрос может быть решен в рамках предполагаемого в будущем Федерального закона о ювенальной юстиции в РФ. Тем более в разделе "Укрепление правовой защиты детства" "Основных направлений государственной социальной политики по улучшению положения детей в Российской Федерации до 2000 года (Национального плана действий в интересах детей)", утвержденных Указом Президента РФ от 14 сентября 1995 г., ставилась задача создания системы ювенальной юстиции, специальных составов судов по делам семьи и несовершеннолетних.20

Процессуальные и криминалистические аспекты участия адвоката - защитника в доказывании по делам о преступлениях несовершеннолетних сказанным, разумеется, не ограничиваются. Их столько, что описать в рамках одной статьи немыслимо. Они охватывают такой круг вопросов, которые требуют обширного, монографического исследования. Но изложенное здесь достаточно для вывода о том, что рассматриваемая тема - серьезная проблема, и она должна быть решена как в научном, так и в законодательном и практическом плане.

Литература и примечания

1. См.: Международные акты о правах человека. Сборник документов. М. Норма.2000. С. 295, 307, 312, 315; Беляева Л.И. Несовершеннолетние в ВК: Международные стандарты. М. 1998. С.47, 53, 77, 97, 113, 117; СЗ РФ. 1998. №31. Ст.3802

2. См.: Международные акты о правах человека. С. 289, 294.

3. Маркс К. , Энгельс Ф. Соч.Т.16. С.13

4. См.: Рос.газета. 2000. 14 марта. С. 6.

5. См.: СЗ РФ. 1999.№26. Ст. 3177.

6. См.: Приложение 2 в книге: Ларин А.М., Мельникова Э.Б., Савицкий В.М. Уголовный процесс России. М.: БЕК. 1997. С.302.

7. Ленин В.И. Собр. Соч. Т.38. С.291.

8. Ларин А.М. Презумпция невиновности. М.: Наука. 1982. С.57.

9. См.: Рос.газета. 2002. 5 июня. С.11.

10. См.: Шестакова С.Д. Проблемы состязательности в российском уголовном процессе. Автореф. дис. канд. юрид. наук. СПб.1998. С.18.

11. См.: Ясельская В.В. Деятельность адвоката - защитника по собиранию доказательств на стадии предварительного расследования. Автореф. дис. канд. юрид. наук. Томск. 1999. С.20-23.

12. См.: Барщевский М.Ю. Адвокатская фирма (бюро) в системе адвокатуры. М.: Белые альвы. 1995. С.49; Шахкелдов Ф.Г. Участие защитника в доказывании на предварительном следствии. Автореф. дис. канд. юрид. наук. М. 2001. С.13; Андреева О.И. Некоторые аспекты состязательности сторон как принципа уголовного судопроизводства; Ясельская В.В. Самостоятельная деятельность защитника по собиранию доказательств; Жеребцова Т.И. К вопросу об участии защитника в собирании доказательств на стадии предварительного расследования по УПК РФ // Правовые проблемы укрепления российской государственности. Ч.10 Томск.2002. С.40, 55, 90-92.

13. См., например: Реховский А.Ф. Адвокатская криминалистика: постановка проблемы // Социально-экономические и политические процессы в странах Азиатско-Тихоокеанского региона. Владивосток. 1997; Краснова Н.В. К вопросу об адвокатской криминалистике // 21 век. Юридическая наука-практике. Поблемы теории, законотворчества и правоприменения. Владивосток. 1999; Криминалистические аспекты профессиональной защиты по уголовным делам // Сост. В.Н. Карагодин, Л.А. Зашляпин. Екатеринбург. 2001; Тактика, методика и стратегия профессиональной защиты. Екатеринбург. 2002; Баев О.Я. Тактика уголовного преследования и профессиональной защиты от него. М. 2003.

14. По этому поводу см.: Криминалистика. М.: Высш. шк. 1994. С.9-14.

15. См.: Международные акты о правах человека. С.299.

16. Эти данные приводятся из Доклада о деятельности Уполномоченного по правам человека в РФ в 2001 году (Рос.газета. 2002. 22 июня. С. 13-14), материалов 5-го круглого стола " Об актуальных проблемах защиты детства" в г. Уфе (Актуальные проблемы защиты детства. Уфа.2002 г.) и других источников ( См.: Рос.газета.2001. 25 июля; 2002. 24 января, 21 февраля, 20 марта, 16, 17 апреля, 24 мая, 1 июня, 10, 26 июля, 27 сентября, 3 октября, 19 декабря; 2003. 29 января, 5,14 февраля).

17. Мельникова Э.Б. Ювенальная юстиция: Проблемы уголовного права, уголовного процесса и криминологии. М.: Дело. 2000. С.11.

18. Международные акты о правах человека. С.285.

19. СЗ РФ 1998.№ 31 , Ст.3802.

20. СЗ РФ.1995. №38, Ст.3669.


Новости МАСП

RSS импорт: www.rss-script.ru









Rambler's Top100
Hosted by uCoz