86
ЧАСТЬ ПЕРВАЯ. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ
СТАТЬЯ 12
НЕПРИКОСНОВЕННОСТЬ ЖИЛИЩА
1. Осмотр жилища производится только с согласия проживающих в нем лиц или на основании судебного решения, за исключением случаев, предусмотрен- ных частью пятой статьи 165 настоящего Кодекса.
2. Обыск и выемка в жилище могут производиться на основании судебного решения, за исключением случаев, предусмотренных частью пятой статьи 165 настоящего Кодекса.
1. В действующем УПК впервые сформулировано положение, которое и ранее вытекало из толкования закона: осмотр жилища производится только с согласия про- живающих в нем лиц. В случае если в период действия УПК РСФСР следователь или орган дознания пытались произвести осмотр в жилище до возбуждения дела, то при отсутствии такого согласия им приходилось выносить постановление об обыске, для чего, как известно, необходимо сначала возбудить уголовное дело. Принять же реше- ние о возбуждении дела без данных осмотра зачастую весьма затруднительно, что создавало предпосылки для попыток обойти закон. Теперь при отсутствии согласия проживающих в жилище лиц осмотр может быть проведен на основании судебного решения. В Кодексе есть неопределенность о том, можно ли до возбуждения дела произвести осмотр жилища против воли проживающих в нем лиц, если это жилище является местом происшествия (см. об этом комм. к ст. 176).
Однако в исключительных случаях, когда производство осмотра жилища, обыска и выемки в жилище, а также личного обыска не терпит отлагательства, указанные следственные действия могут быть произведены на основании постановления следо- вателя без получения судебного решения (ч. 5 ст. 165). В этом случае следователь в течение 24 часов с момента начала производства следственного действия обязан уведомить судью и прокурора о производстве следственного действия. Судья прове- ряет законность произведенного следственного действия и выносит постановление о его законности или незаконности. В случае если судья признает произведенное след- ственное действие незаконным, все доказательства, полученные в ходе такого след- ственного действия, признаются недопустимыми в соответствии со ст. 75 УПК.
2. Следует обратить внимание на то, что на основании судебного решения ос- мотр против воли владельцев помещения, обыск и выемка производятся только в жилище (о понятии жилища см. комм. к ст. 5). Для проведения этих действий в производственных и управленческих помещениях предприятий или организаций, других помещениях, не являющихся жилищем, такого решения не требуется. Это свя- зано с тем, что судебной защите подлежит лишь конституционное право граждан на неприкосновенность именно жилища (ст. 25 Конституции РФ), а не каких-либо иных помещений.
3. Как представляется, осмотр жилища без согласия проживающих в нем лиц отличается от обыска и выемки тем, что изъятие в ходе осмотра предметов и докумен- тов все же не может производиться принудительно, против воли владельцев жилища. Целью осмотра является лишь обнаружение следов преступления и выяснение дру- гих обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела (ч. 1 ст. 176 УПК), в то время как целью обыска и выемки может быть также и принудительное изъятие этих объектов.