286
ЧАСТЬ ПЕРВАЯ. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ
Срок задержания исчисляется с момента фактического задержания (ч. 3 ст. 128), при этом, в отличие от ст. 103 УПК РСФСР, тот час, которым начинается течение срока, учитывается (см. комм. к ст. 128). Поэтому в срок задержания включаются и минуты.
С момента фактического задержания к участию в деле допускается защитник (п. 3 ч. 3 ст. 49). В течение 3 часов после доставления задержанного должен быть состав- лен протокол задержания. Не позднее 12 часов с момента фактического задержания уведомляется прокурор.
3. Фактическое задержание производится до возбуждения уголовного дела в силу внезапности возникновения оснований задержания. В этом случае уголовно-процес- суальные правоотношения возникают с момента доставления задержанного. После доставления появляется повод к возбуждению уголовного дела (рапорт, заявление). Уголовно-процессуальное задержание производится только после возбуждения уго- ловного дела. Решение о возбуждении дела принимается одновременно с решением о задержании, но может быть оформлено позже.
При фактическом задержании до возбуждения дела ряд норм УПК требует огра- ничительного толкования. Согласно п. 15 ст. 5 «момент фактического задержания — момент фактического лишения свободы передвижения лица, подозреваемого в совер- шении преступления, производимого в порядке, установленном настоящим Кодек- сом». В связи с этим фактическим задержанием следует считать (ограничительно) тот момент, когда задержанный был передан органам уголовного преследования (следова- телю, прокурору, органу дознания), что может совпасть с моментом доставления. За- хват лица частными лицами (очевидцами, потерпевшим) не является моментом фак- тического задержания. Частные лица не обязаны обеспечить допуск защитника к захваченному лицу, они могут допустить промедление с доставлением захваченно- го в милицию (вплоть до незаконного лишения свободы). Лишь с момента передачи захваченного правоохранительным органам появляется возможность допуска защит- ника, и с него следовало бы, на наш взгляд, исчислять срок задержания.
В то же время нельзя считать моментом фактического задержания момент приня- тия решения о задержании1. Это противоречит официальному толкованию Конститу- ции РФ и международно-правовых актов, данному Конституционным Судом РФ2.
4. Буквальное толкование содержания ст. 146 и 91, 92 приводит к выводу, что в течение 3 часов с момента доставления задержанного следователь или дознаватель должен получить согласие прокурора на возбуждение уголовного дела (подпись про- курора на постановлении о возбуждении дела — приложение 13 к ст. 476 УПК). За этот же срок следователь должен собрать достаточные данные для возбуждения дела и для задержания. Однако такое толкование объективно противоречит неотложному характеру задержания (задержание всегда производится без предварительного разре- шения). Дача согласия прокурором на возбуждение дела уже после фактического за- держания по существу будет означать и его согласие на процессуальное задержание, поэтому правило об уведомлении прокурора о задержании не позднее 12 часов с мо- мента задержания (ч. 3 ст. 92) теряет смысл.
Выходом из данной ситуации может быть ограничительное толкование содержа- ния ст. 146. Уголовное дело следует считать возбужденным после вынесения поста-
1
См. Комментарий к УПК РФ / под общ. ред. В.В. Мозякова. М., 2002. С. 28, 224. 2 См. Постановление КС РФ от 27.06.2000 г. № 11-П.