528
ЧАСТЬ ВТОРАЯ. ДОСУДЕБНОЕ ПРОИЗВОДСТВО
1. Личный обыск состоит в поиске и изъятии относящихся к уголовному делу предметов и документов, находящихся у подозреваемого или обвиняемого — в его одежде, среди имеющихся при нем вещей, а также на его теле. Дополнительной це- лью личного обыска подозреваемого и обвиняемого, помещаемого под стражу, явля- ется обнаружение и изъятие предметов, запрещенных к хранению и использованию в местах содержания под стражей (об этом см. комм. к ст. 93).
Личный обыск как следственное действие необходимо отличать от не облада- ющих процессуальной формой наружного и личного досмотров (см. комм. к ст. 93).
2. Основаниями для производства личного обыска служат доказательства, указы- вающие на нахождение искомых предметов и документов у подозреваемого или обвиня- емого. Однако по смыслу закона в неотложных случаях, а именно: а) при задержании подозреваемого или заключении его под стражу; б) при личном обыске лица, находя- щегося в месте, где производится обыск, по подозрению, что оно скрывает при себе предметы или документы, которые могут иметь значение для дела (ч. 2 ст. 184), основа- нием для личного обыска (как исключение из общего правила) могут быть не только доказательства, но соответственно и требование закона предварительно обыскивать всякое лицо, заключаемое под стражу, или результаты непосредственного наблюде- ния за поведением лиц, присутствующих при обыске помещения или иного места.
Человек, который формально не является подозреваемым или обвиняемым, мо- жет быть подвергнут обыску лишь при его присутствии в том месте, где производит- ся обыск. Подвергаемый личному обыску с целью получения против него обвини- тельных доказательств по смыслу Конституции РФ (Постановление КС РФ от 27.06.2000 г. № 11-П) является подозреваемым, обладая при этом правом на защиту.
3. Личный обыск производится в общем порядке (см. комм. к ст. 164, 182), за исключением следующих особенностей.
Личный обыск ограничивает конституционное право на личную неприкосновен- ность (ч. 1 ст. 23 Конституции РФ) и потому производится по судебному решению, получаемому в порядке ст. 165 УПК. Исключением из этого закон признает личный обыск подозреваемого (п. 6 ч. 2 ст. 29). Однако в статье, посвященной личному обыс- ку подозреваемого, дана общая ссылка на ст. 184 УПК. Неопределенность в вопросе о том, в каких случаях требуется решение суда на личный обыск, способна привести на практике к нарушениям прав граждан. Историческое толкование процессуальных норм свидетельствует, что без особого разрешения личный обыск должен произво- диться в случаях, указанных в ч. 2 ст. 184 УПК. Этот вывод подтверждается и бук- вальным толкованием: в этих случаях обыск производится «без соответствующего постановления», следовательно, и без постановления суда, выносимого в порядке ст. 165 УПК. В то же время после обыска лица, не помещаемого под стражу, процес- суальный закон требует уведомлять суд в порядке ч. 5 ст. 165 УПК.
В иных неотложных случаях (кроме ч. 2 комм. статьи) личный обыск также мо- жет производиться без санкции прокурора и решения суда с последующим их уве- домлением в порядке, предусмотренном ч. 5 ст. 165 УПК.
При личном обыске присутствуют только лица одного пола с обыскиваемым. Представляется, что с учетом содержания ч. 4 ст. 179 УПК это требование не распро- страняется на специалиста — врача.
Участие понятых в личном обыске обязательно (ст. 170 УПК в ред. ФЗ от 04.07.2003 г.).