480

ЧАСТЬ ВТОРАЯ. ДОСУДЕБНОЕ ПРОИЗВОДСТВО

4. Следственные действия, ограничивающие конституционные права граждан, производятся на основании судебного решения в порядке ст. 165 УПК. При толкова- нии данной нормы следует учесть:

1) перечень этих действий в ч. 2 ст. 29 УПК не исчерпывающий. На основании судебного решения производится эксгумация против воли родственников покойного (ч. 3 ст. 178);

2) ФЗ от 31.05.2002 г. «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» устанавливает требование, чтобы только по судебному решению прово- дились любые следственные действия в отношении адвоката, в т.ч. в жилых и слу- жебных помещениях, используемых для адвокатской деятельности (ч. 3 ст. 8). Не- смотря на противоречие этого требования ст. 450 УПК, в которой подобная гарантия не предусмотрена, Закон об адвокатской деятельности и адвокатуре в данном случае пользуется приоритетом, поскольку он специально предназначен для регулирования адвокатских отношений1.

5. Ночным считается время с 22 до 6 часов по местному времени (п. 21 ст. 5 УПК). О понятии неотложной ситуации см. комм. к ст. 157.

6. В части 4 комм. статьи запрещены незаконные меры. Угроза уголовной ответ- ственностью в некоторых случаях — обязательное условие допустимости получен- ных показаний. Опасность для жизни и здоровья запрещено создавать, т.е. ее до это- го не было. Наличие уже существующей опасности не всегда препятствует производству следственных действий (см. ч. 3 ст. 170).

7. Некоторые участники следственных действий являются обязательными (см., например, ст. 51), другие привлекаются следователем факультативно, по своему ус- мотрению. Однако следователь обязан обеспечить право сторон на их участие в след- ственных действиях, проводимых по их ходатайству (п. 9 ч. 2 ст. 42, п. 10 ч. 4 ст. 44, п. 9 ч. 2 ст. 46, п. 10 ч. 4 ст. 47, п. 5 ч. 1 ст. 53).

Удостоверение в личности возможно не только по документам. Оно может быть осуществлено путем опознания, со слов или даже визуально (если следователь уже знаком с данным участником процесса).

Эксперт и переводчик предупреждаются об ответственности только по ст. 307 УК.

8. О применении технических средств заранее предупреждаются участники след- ственного действия, сведения об этом и о технических средствах, об объектах и ре- зультатах применения заносятся в протокол (ч. 5 ст. 166 УПК).

Результаты применения технических средств могут иметь юридическое значе- ние:

а) вещественных доказательств (ст. 81 УПК), когда они обнаружены или изъяты с помощью технических средств, например обнаруженная в ультрафиолетовом свете биологическая жидкость;

б) приложения к протоколу следственного действия (ст. 83, 166 УПК), когда тех- нические средства применяются в качестве дополнительного способа фиксации хода и результатов следственного действия, например видеозапись.

9. Привлечение к участию в следственном действии (ч. 7 ст. 164 УПК) следует отличать от получения содействия органа дознания при осуществлении следствен- ных действий (п. 4 ч. 2 ст. 38). Содействие может быть выражено в деятельности

1

См. Определение КС РФ от 08.11.2005 г. № 439-О.