РАЗДЕЛ ХIII. ПРОИЗВОДСТВО В СУДЕ ВТОРОЙ ИНСТАНЦИИ

841

приравнено к непосредственному исследованию доказательств, напротив, оно есть не что иное, как изъятие из данного принципа уголовного судопроизводства (см. об этом комм. к ст. 281). Непосредственное исследовавание доказательств полноценно возможно лишь с помощью следственных действий, которые специально предназна- чены и приспособлены для такого исследования. Представляется, что во многом бла- годаря разрешению законодателем проведения в данной инстанции исследования до- казательств методами судебного следствия, она перестает быть сугубо кассационной, приближаясь по своей процессуальной форме и характеру принимаемых решений к апелляции, которая более соответствует стандартам состязательного судопроизвод- ства, нежели чистая кассация. По-видимому, поводом для осторожного отношения Пленума Верховного Суда РФ к возможностям судебного следствия в данной ин- станции послужило указание ч. 6 комм. статьи, где содержится запрет на получение путем проведения следственных действий так называемых дополнительных материа- лов. Однако эти материалы добывает не суд, а стороны, и хотя дополнительные мате- риалы представляются сторонами в суде, их получение возможно лишь вне рамок судопроизводства — отсюда и законодательный запрет на использование следствен- ных действий.

3. Дополнительные материалы, о которых идет речь в ч. 5—7 комм. статьи, т.е. материалы, ранее не представленные и не исследованные в суде первой или апелля- ционной инстанции, по сути, являются судебными доказательствами, но особого рода. С физической стороны — это предметы и документы. Юридически они не могут быть получены путем производства следственных действий, а также положены в основу окончательного решения суда кассационной инстанции по делу — об изменении при- говора или иного судебного решения или его отмене с прекращением уголовного дела, за исключением бесспорных случаев, когда содержащиеся в таких материалах дан- ные или сведения не требуют дополнительной проверки и оценки судом первой ин- станции (факт смерти осужденного после подачи им кассационной жалобы, недости- жение осужденным возраста уголовной ответственности, отсутствие прежней судимости и т.п.). Вместе с тем с помощью дополнительных материалов, после оцен- ки их судом в совокупности со всеми другими материалами дела, может быть обосно- вано промежуточное решение суда об отмене приговора и направлении дела на новое судебное разбирательство. Дополнительные материалы приобщаются судом к уго- ловному делу, если имеют к нему отношение. На наш взгляд, решение о приобщении их к делу должно оформляться определением суда кассационной инстанции. По смыслу комм. статьи кассационный суд не вправе по своей инициативе истребовать дополни- тельные материалы — это всецело дело сторон. Именно поэтому дополнительные материалы не могут быть получены путем проведения следственных действий.

Лицо, представляющее суду дополнительные материалы, обязано указать, каким путем они получены и в связи с чем возникла необходимость их представления. По- лучение этих материалов с нарушениями норм федеральных законов, как правило, влечет за собой признание их недопустимыми и отказ в приобщении к уголовному делу. Однако при этом, на наш взгляд, должно соблюдаться правило об асимметрии оценки доказательств в пользу стороны защиты (см. о нем п. 6 комм. к ст. 75).

4. Пленум Верховного Суда РФ в постановлении от 05.03.2004 г. № 1 разъяснил, что ведение протокола судебного заседания в суде кассационной инстанции законом