Уголовный процесс
Сайт Константина Калиновского

Смирнов А.В. Калиновский К.Б. Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под ред. А.В. Смирнова. СПб.: Питер, 2003. 1008 с.

Смирнов А.В. Калиновский К.Б. Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под ред. А.В. Смирнова. СПб.: Питер, 2003. 1008 с.

Статья 164. Общие правила производства следственных действий

1. Следственные действия, предусмотренные статьями 178 частью третьей, 179, 182 и 183 настоящего Кодекса, производятся на основании постановления следователя.

2. В случаях, предусмотренных пунктами 4 - 9 и 11 части второй статьи 29 настоящего Кодекса, следственные действия производятся на основании судебного решения.

3. Производство следственного действия в ночное время не допускается, за исключением случаев, не терпящих отлагательства.

4. При производстве следственных действий недопустимо применение насилия, угроз и иных незаконных мер, а равно создание опасности для жизни и здоровья участвующих в них лиц.

5. Следователь, привлекая к участию в следственных действиях участников уголовного судопроизводства, указанных в главах 6 - 8 настоящего Кодекса, удостоверяется в их личности, разъясняет им права, ответственность, а также порядок производства соответствующего следственного действия. Если в производстве следственного действия участвует потерпевший, свидетель, специалист, эксперт или переводчик, то он также предупреждается об ответственности, предусмотренной статьями 307 и 308 Уголовного кодекса Российской Федерации.

6. При производстве следственных действий могут применяться технические средства и способы обнаружения, фиксации и изъятия следов преступления и вещественных доказательств.

7. Следователь вправе привлечь к участию в следственном действии должностное лицо органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, о чем делается соответствующая отметка в протоколе.

8. В ходе производства следственного действия ведется протокол в соответствии со статьей 166 настоящего Кодекса.

1. Следственными действиями считаются такие способы собирания доказательств, которые детально регламентированы законом и обеспечены принуждением. Часть процессуальных действий (п. 32 ст. 5 УПК) называются следственными не потому, что производятся следователем, а потому, что направлены на выявление «следов».

1.1. Следственные действия производятся и в судебном производстве (глава 37 УПК, например, Кодекс для судебного производства иногда прямо использует термин «следственное действие» - п. 1 ч. 1 ст. 333 УПК). Однако в судебных стадиях действуют несколько иные общие условия их производства (см. комментарий к ст. 240-260 УПК).

1.2. В некоторых случаях термин «следственные действия» нуждается в расширительном толковании (см., например, комментарий к ст. 157 УПК).

2. Общие правила производства следственных действий – это уголовно-процессуальные нормы, регламентирующие каждое следственное действие. В комментируемой статье содержится открытый перечень общих правил производства следственных действий. Дополнительно к нему следует отнести:

1) Общее основание для производства следственных действий – наличие сведений о том, что необходимо получить доказательства определенного вида с помощью именно этих действий.

2) Общие условия производства следственных действий: а) наличие возбужденного уголовного дела (за исключением осмотра места происшествия, при производстве которого принуждение минимально. Об иных исключениях см. комментарий к ст. 146 УПК); б) надлежащий субъект, не подлежащий отводу и принявший дело к своему производству; в) отсутствие служебного иммунитета (см. комментарий к ст. 3, 450 УПК).

3) Запрет наводящих вопросов предусмотрен для некоторых следственных действий в ч. 2 ст. 189, ч. 7 ст. 193, ч. 2 ст. 194, ч. 1 ст. 275 УПК. Однако это общее правило. Наводящим считается вопрос, в котором содержится ответ (а не синий ли был костюм). С точки зрения принципа состязательности наводящие вопросы допускаются только в перекрестном допросе свидетеля противоположной стороны.

4) Запрет действий, унижающих честь и достоинство (ст. 9 УПК); напрасно повреждающих имущество (ч. 6 ст. 182 УПК); разглашающих сведения из частной жизни (ч. 3 ст. 161, ч. 7 ст. 182 УПК).

5) Место производства следственных действий (см. комментарий к ст. 152, 157 УПК).

6) Обязательное участие, обеспечение права на участие и права в производстве следственных действий специалиста, понятых, переводчика, защитника, сторон и их представителей (см. комментарий к ст. 42-54, 168-170 УПК).

2.1. Нарушения процессуальных норм об основаниях, условиях и правилах производства следственных действий влекут применение санкций. Для участников процесса это могут быть меры принуждения, штраф или даже уголовная ответственность. Для субъектов процесса в качестве основной санкции выступает утрата доказательственного значения результатов следственного действия – санкция  ничтожности (ч. 2 ст. 50 Конституции РФ, ч. 3 ст. 7; ст. 75 УПК).

3. На основании постановления следователя производятся те следственные действия, основания которых необходимо зафиксировать письменно для последующего контроля за обоснованностью применения принуждения (эксгумация трупа, освидетельствование, обыск, выемка); а для экспертизы (ч. 1 ст. 195 УПК) – еще и для исполнения задания эксперту.

3.1. В некоторых случаях Кодекс дополнительно предусматривает получение санкции прокурора для выемки предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну (ч. 3 ст. 183 УПК). В отличие от УПК РСФСР новый процессуальный закон не предусматривает получение санкции на обыск, который производится не в жилище (ч. 2 ст. 182 УПК). Это следует признать «технической» ошибкой законодателя, не подлежащей применению. Иначе теряется всякий смысл получения санкции прокурора на выемку, ведь можно произвести более принудительный обыск без всякой санкции. Поэтому любой обыск должен проводится как минимум с санкции прокурора.

4. Следственные действия, ограничивающие конституционные права граждан производятся на основании судебного решения в порядке ст. 165 УПК. При толковании данной нормы следует учесть три момента:

А) Перечень этих действий в ч. 2 ст. 29 УПК не исчерпывающий. На основании судебного решения производится эксгумация трупа против воли родственников покойного (ч. 3 ст. 178 УПК).

Закон РФ от 31.05.02 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» устанавливает требование, чтобы только по судебному решению проводились любые следственные действия в отношении адвоката, в том числе в жилых и служебных помещениях, используемых для адвокатской деятельности (ч. 3 ст. 8).

Б) До 1 января 1994 года обыск, выемка в жилище и его осмотр (без согласия проживающих в нем лиц), выемка в кредитных учреждениях могут проводиться на основании санкции прокурора (ст. 10 Закона РФ «О введении в действие УПК РФ»).

5. Ночным считается время с 22 до 6 часов по местному времени (п. 21 ст. 5 УПК). О понятии неотложной ситуации см. комментарий к ст. 157 УПК.

6. В части 4 комментируемой статьи запрещены незаконные меры. Угроза уголовной ответственностью в некоторых случаях – обязательное условие допустимости полученных показаний. Опасность для жизни и здоровья запрещено создавать, то есть ее до этого не было. Наличие уже существующей опасности не всегда препятствует производству следственных действий (см. ч. 3 ст. 170 УПК).

7. Некоторые участники следственных действий являются обязательными (см., например, ст. 51 УПК), другие привлекаются следователем факультативно, по своему усмотрению. Однако следователь обязан обеспечить право сторон на их участие в следственных действиях, проводимых по их ходатайству (п. 9 ч. 2 ст. 42; п. 10 ч. 4 ст. 44; п. 9 ч. 2 ст. 46; п. 10 ч. 4 ст. 47; п. 5 ч. 1 ст. 53).

Удостоверение в личности возможно не только по документам. Оно может быть осуществлено путем опознания, со слов или даже визуально (если следователь уже знаком с данным участником процесса).

Эксперт и переводчик предупреждаются об ответственности только по ст. 307 УК РФ.

8. О применении технических средств заранее предупреждаются участники следственного действия, сведения об этом и о технических средствах, о объектах и результатах применения заносятся в протокол (ч. 5 ст. 166 УПК).

8.1. Результаты применения технических средств могут иметь юридическое значение:

А) Вещественных доказательств (ст. 81 УПК), когда они обнаружены или изъяты с помощью технических средств, например обнаруженная в ультрафиолетовом свете биологическая жидкость.

Б) Приложения к протоколу следственного действия (ст. 83, 166 УПК), когда технические средства применяются в качестве дополнительного способа фиксации хода и результатов следственного действия, например, видеозапись.

9. Привлечение к участию в следственном действии (ч. 7 ст. 164 УПК) следует отличать от получения содействия органа дознания при осуществлении следственных действий (п. 4 ч. 2 ст. 38 УПК). Содействие может быть выражено в деятельности обширного круга работников дознания для обеспечения: подготовки, организационных условий (как оцепление, конвоирование), применения принуждения, безопасности участников следственного действия. Например, содействие оказывается в виде прочесывания местности для последующего осмотра обнаруженных следов.

Каждого содействующего сотрудника не обязательно указывать в протоколе следственного действия, а каждого участвующего – обязательно (п. 3 ч. 3 ст. 166 УПК).

К участию в следственном действии обычно привлекаются оперативные сотрудники, например, для выполнения поисковых действий во время обыска, руководства одной из групп при производстве следственного эксперимента.

10. О протоколе следственного действия см. комментарий к ст. 166 УПК.