Комментарий к Особенной части Уголовного кодекса Туркменистана. Постатейный.


kalinovsky-k.narod.ru

Уголовный процесс
Сайт Константина Калиновского

kalinovsky-k.narod.ru
Главная | МАСП | Публикации| Студентам | Библиотека | Гостевая | Ссылки | Законы и юрновости | Тесты | Почта

Смирнов А.В., Калиновский К.Б.
Комментарий к Уголовному кодексу Туркменистана.
Постатейный / Под общ. ред. проф. А.В. Смирнова. Организация по безопасности и сотрудничеству в Европе, Центр ОБСЕ в Ашхабаде, Ашхабад, 2013.


Полный текст комментария к УК Туркменистана на русском языке  можно читать или скачать на сайте ОБСЕ по ссылке: http://www.osce.org/ru/ashgabat/117369?download=true

Скачать копию в PDF

Сокращения:

УК – Уголовный кодекс Туркменистана1

УПК – Уголовно-процессуальный кодекс Туркменистана2

УИК – Уголовно-исполнительный кодекс Туркменистана3

КоАП - Кодекс Туркменистана об административных правонарушениях4

Общая часть

ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ

РАЗДЕЛ VII. ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ЛИЧНОСТИ

ГЛАВА 16. ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ЖИЗНИ И ЗДОРОВЬЯ

Статья 101. Умышленное убийство

(1) Умышленное убийство,

наказывается лишением свободы на срок от восьми до пятнадцати лет с возложением обязанности проживания в определённой местности на срок от двух до пяти лет или без такового.

(2) Умышленное убийство:

а) двух или более лиц;

б) лица или его близких в связи с осуществлением данным лицом служебного или общественного долга;

в) лица, заведомо для виновного находящегося в беспомощном состоянии, а равно сопряжённое с похищением человека либо захватом заложника;

г) женщины, заведомо для виновного находящейся в состоянии беременности;

д) сопряжённое с изнасилованием или насильственными действиями сексуального характера;

е) совершённое с особой жестокостью;

ж) совершённое способом, заведомо опасным для жизни многих людей;

з) совершённое двумя или более лицами без предварительного сговора либо группой лиц по предварительному сговору, организованной группой или преступным сообществом:

и) из корыстных побуждений, а равно по найму;

к) из хулиганских побуждений;

л) с целью скрыть другое преступление или облегчить его совершение;

м) на почве социальной, национальной, расовой либо религиозной ненависти или вражды;

н) на почве кровной мести;

о) совершённое повторно, за исключением деяний, предусмотренных статьями 102 и 103 настоящего Кодекса;

п) совершённое при особо опасном рецидиве,

наказывается лишением свободы на срок от десяти до двадцати пяти лет с возложением обязанности проживания в определенной местности на срок от двух до пяти лет или без такового.

1. Умышленное убийство – это противоправное умышленное причинение смерти другому человеку. Убийство следует отличать от лишения жизни по неосторожности, которое убийством не считается (ст. 105 УК). Не является убийством также и непротивоправное лишение жизни другого человека, например, уничтожение солдат противника в ходе военных действий; лишение жизни преступника в состоянии необходимой обороны; при правомерном задержании.

2. Убийство подразделяется на простое (ч.1 комм. ст.), квалифицированное (ч. 2) , а также привилегированное: в состоянии аффекта, при превышении пределов необходимой обороны либо при превышении мер, необходимых для задержания лица, совершившего преступление; умышленное убийство матерью новорожденного ребенка (ст. 102 - 104 УК).

Простой вид убийства лишен квалифицирующих (усиливающих степень ответственности), так и привилегированных (снижающих степень ответственности) признаков.

По ч. 1 ст. 101 УК квалифицируется умышленное убийство, совершенное без квалифицирующих признаков, указанных в ч. 2 ст. 101 УК Туркменистана и при отсутствии обстоятельств, предусмотренных ст.ст. 102, 103 и 104 УК Туркменистана, например, в ссоре или драке при отсутствии хулиганских побуждений, из ревности, по мотивам мести, зависти, неприязни, ненависти, возникшим на почве личных отношений (п. 4 постановления Пленума Верховного суда Туркменистана № 2 от 3 ноября 2000 г. "О судебной практике по делам об умышленном убийстве (ст. 101 УК Туркменистана)".

О квалифицированном виде убийства см. пункт 4 комментария к настоящей статье.

3. Общественная опасность убийства состоит в лишении человека жизни. Убийство тяжкое преступление против личности. То есть объектом убийства является такая важнейшая ценность, как жизнь человека, лишением которой нарушается конституционное право на жизнь (ст. 22 Конституции Туркменистана). Наличие либо отсутствие этого объекта зависит от правильного определения ее начального и конечного моментов.

В уголовно-правовом смысле жизнь наличествует с момента рождения человека и до момента, когда он умер. Следовательно, моментом начала жизни человека является начало физиологических родов. Смерть человека определяется временем наступления биологической смерти. Под биологической смертью следует понимать прекращение жизнедеятельности организма, при котором жизненно важные функции угасли. От биологической смерти следует отличать состояние клинической смерти, для которого характерна приостановка работы сердца, когда жизнедеятельность организма может быть возобновлена с помощью реанимации. Как правило, кора головного мозга человека необратимо погибает в течение 4-7 минут после остановки сердца, после чего человека уже невозможно реанимировать. Вопрос о том, имела ли место клиническая или биологическая смерть может решаться с помощью судебно-медицинской экспертизы. Если у человека в результате преступного посягательства наступила лишь клиническая смерть, деяние виновного должно квалифицироваться как покушение на убийство (ст. 14 и ст. 101 УК).

К умышленному убийству приравнивается также эвтаназия, т.е. удовлетворение просьбы неизлечимо больного о безболезненном ускорении его смерти путем введения лекарственных или иных средств, либо за счет прекращения искусственных мер по поддержанию его жизни в случаях неблагоприятного исхода заболевания.1 Выделяют два вида эвтаназии: пассивная эвтаназия (намеренное прекращение медиками поддерживающей терапии больного) и активная эвтаназия (введение больному препаратов либо другие действия, которые приводят к безболезненной смерти). К активной эвтаназии относится и самоубийство с помощью врача, т.е. предоставление больному по его просьбе препаратов, которые он использует для прекращения своей жизни.

С объективной стороны преступления убийство может иметь вид как действия, так и бездействия. Убийство в виде бездействия предполагает, что виновное лицо ? в силу закона, договора, своего предшествующего поведения или положения ? было обязано предотвратить смерть пострадавшего. Например, врач сознательно не дал необходимое лекарство больному, который находился у него на излечении, рассчитывая на то, что тот от этого умрет.

С субъективной стороны преступления виновный осознает, что совершает деяние, в результате которого может наступить смерть другого человека, т.е. предвидит возможность или неизбежность такого последствия. Если он при этом желает наступления смерти, имеет место прямой умысел, если же не желает, но сознательно допускает наступление смерти, либо безразлично относится к ее наступлению, умысел является косвенным (эвентуальным).

Иногда различить прямой и косвенный умысел при убийстве непросто. Так, наличие желания причинения смерти при прямом умысле не обязательно предполагает, что смерть пострадавшего для виновного является конечной целью. Например, преступник убил очевидца своих преступлений, чтобы избежать привлечения к ответственности; в этом случае его умысел прямой, т.к. виновный желал достижения этого результата, на который было направлено его волевое усилие, хотя личной вражды к жертве не испытывал и, возможно, даже сожалел о том, что ему пришлось сделать. С другой стороны, преступник действует с косвенным умыслом, когда уходя от погони, направляет автомобиль на людей, переходящих дорогу, не желая их гибели, т.к. она не входила в его планы, но сознательно ее допуская.

Практическое значение разделения прямого и косвенного умысла состоит в том, что покушение на умышленное убийство может быть совершено лишь с прямым умыслом.

Пленум Верховного суда Туркменистана в постановлении № 2 от 3 ноября 2000 г. "О судебной практике по делам об умышленном убийстве (ст. 101 УК Туркменистана)" разъяснил: "Если умышленное убийство, ответственность за которое предусмотрено ст. 101 УК Туркменистана, может быть совершено как с прямым, так и с косвенным умыслом, то покушение на убийство возможно лишь с прямым умыслом, то есть когда содеянное виновного свидетельствовало о том, что он осознавал общественную опасность своих действий (без действия), предвидел возможность или неизбежность наступления смерти другого человека и желал её наступления, но смертельный исход не наступил по не зависящим от него обстоятельствам (ввиду активного сопротивления жертвы, вмешательства других лиц, своевременного оказания потерпевшему медицинской помощи и др.). При доказанности в действиях виновного состава покушения на убийство дополнительной квалификации по фактически наступившим для потерпевшего последствиям не требуется." (п. 2)

4. Момент возникновения умысла по законодательству Туркменистана значения для квалификации убийства не имеет, т.е. такого самостоятельного вида преступления, как убийство с заранее обдуманным намерением (так называемое предумышленное убийство) УК Туркменистана не знает.

Мотивы и цели поведения виновного при убийстве могут отличаться разнообразием. Они влияют на квалификацию лишь в случаях, прямо предусмотренных законом (п.п. «б-е», «и-н» ч. 2 ст. 101 УК), а в иных случаях могут приниматься судом во внимание при определении вида и меры уголовной ответственности виновного.

5. Субъектом умышленного убийства по ст. 101 УК является вменяемое лицо, достигшее 14-летнего возраста (ч. 2 ст. 21 УК).

6. Необходимо отграничивать умышленное убийство от умышленного причинения тяжкого вреда здоровью, повлекшего смерть потерпевшего, имея в виду, что при убийстве умысел виновного направлен на лишение потерпевшего жизни, а при совершении преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 107 УК Туркменистана отношение виновного к наступлению смерти потерпевшего выражается в неосторожности.

При решении вопроса о направленности умысла виновного, суды должны исходить из совокупности всех обстоятельств совершенного преступления и учитывать, в частности, способ и орудие преступления, количество, характер и локализацию телесных повреждений (например, ранение жизненно важных органов человека), причины прекращения виновным преступных действий и т.д., а также предшествующее преступлению и последующее поведение виновного и потерпевшего, их взаимоотношения (п. 3 постановления Пленума Верховного суда Туркменистана № 2 от 3 ноября 2000 г. "О судебной практике по делам об умышленном убийстве (ст. 101 УК Туркменистана)".

7. Убийство считается квалифицированным, если оно совершено при наличии квалифицирующих (отягчающих степень уголовной ответственности) признаков, названных в ч. 2 ст. 101 УК. Перечень квалифицирующих признаков умышленного убийства имеет закрытый, т.е. исчерпывающий характер.

Если по обстоятельствам дела мотив убийства установить не удалось, оно (в отсутствие иных квалифицирующих признаков) подлежит квалификации по ч. 1 комм. статьи.

8. Убийство двух и более лиц (п. «а» ч. 2 комм. ст.) является единым преступлением если деяние совершено одним действием или несколькими действиями (бездействием) виновного с единым умыслом на причинение смерти нескольким лицам. О наличии единого умысла может свидетельствовать не только признание самого виновного, показания свидетелей, но и совершение убийств с небольшим временным промежутком, одинаковым способом, наличие общего мотива цели и т.д.

Убийство одного лица и покушение на убийство другого (приготовление к нему) не считается оконченным преступлением (п. 5 постановления Пленума Верховного суда Туркменистана № 2 от 3 ноября 2000 г. "О судебной практике по делам об умышленном убийстве (ст. 101 УК Туркменистана)". Неоконченное убийство подлежат квалификации по ст. 13 или 14 и п. "а" ч. 2 ст. 101 УК, а оконченное — по ч. 1 или ч. 2 ст. 101 УК — в зависимости от того, имеются ли те или иные квалифицирующие признаки.

Если исполнители распределили между собой роли таким образом, что каждый из них непосредственно участвовал в лишении жизни только одного человека из нескольких убитых, однако имели совместный умысел на лишение жизни всех этих лиц, то действия каждого из них подпадают под п. "а" ч. 2 ст. 101 УК (например, встретив группу мужчин виновные решили убить их всех, и каждый бросился на избранную им жертву).

Если умысел на убийство с целью скрыть другое преступление или устранить препятствие для его совершения возник после совершения первого преступления, каждое из убийств подлежит самостоятельной квалификации, в том числе по п. «л» ч. 2 комм. статьи.

Исключается квалификация убийства двух и более лиц, если одно из убийств было совершено в состоянии сильного душевного волнения или при превышении пределов необходимой обороны.

Точно так же умышленное убийство одного лица и неосторожное убийство другого, не может квалифицироваться по п. «а» ч. 1 комм. ст., а только как реальная совокупность преступлений в виде умышленного убийства и причинения смерти по неосторожности.

В случае, когда убийство двух и более лиц совершено способом, опасным для жизни многих людей, содеянное следует квалифицировать по п.п. "а" и "ж" ч. 2 ст. 101 УК.

Также убийство двух лиц не должно квалифицироваться по пункту «а» ч. 2 ст. 101 УК, если наряду с умышленным убийством, подпадающим под действие ст. 101 УК, виновным совершено и другой вид убийства, предусмотренный ст.ст.102-104 УК. В подобных ситуациях каждое преступление подлежит самостоятельной квалификации.

9. Убийство лица или его близких в связи с осуществлением данным лицом служебного или общественного долга предусмотрено п. "б" ч. 2 ст. 101 УК. Виновный имеет своей целью помешать правомерной деятельности потерпевшего по осуществлению в настоящий момент или в будущем служебной деятельности, или выполнению общественного долга либо осуществить месть за осуществление подобной деятельности в прошлом(например, убийство арчина в связи с выполнением им обязанностей по руководству Генгешем; убийство директора частного коммерческого предприятия в связи с осуществлением им своих должностных обязанностей и т.д.).. Пострадавшими по данному преступлению являются лица, выполняющие служебную деятельность либо общественный долг, и (или) близкие им люди. К близким потерпевшему лицам, наряду с близким родственниками, могут относиться иные лица, состоящие с ним в родстве, свойстве (родственники супруга), а также лица жизнь, здоровье и благополучие которых заведомо для виновного дороги потерпевшему в силу сложившихся личных отношений.

При этом не обязательно, чтобы лицо, осуществляющее свой служебный или общественный долг, в момент совершения преступления или до того осознавало факт наличия у него родственных отношений с лицами, на которых совершено посягательство – достаточно, чтобы оно могло об узнать о факте родства после убийства либо, по мнению виновного, должно было знать об этом родстве, даже если лицо фактически об этом не знало. В последнем случае имеет место т.н. фактическая ошибка. (См. о ней комм. к ст. 31 настоящего Кодекса).

Под осуществлением служебного долга следует понимать действия лица, входящие в круг его обязанностей, вытекающих из трудового договора (контракта) с государственными и иными предприятиями и организациями независимо от формы собственности, а под выполнением общественного долга осуществление гражданином как специально возложенных на него обязанностей в интересах общества или законных интересах отдельных лиц, так и совершение других общественно полезных действий (пресечение правонарушений, сообщение органам власти о совершенном или готовящемся преступлении либо о местонахождении лица разыскиваемого в связи с совершением им правонарушений, дача свидетелем или потерпевшим показаний, изобличающих лица в совершении преступления и др.).

Понятие служебного долга следует толковать шире, чем осуществление лишь публичных функций должностного лица, и включать в него также и выполнение лицом как специалистом своего профессионального долга, профессиональных функций (например, публикация журналистом разоблачительных сведений относительно деятельности виновного). То есть занимаемая потерпевшим должность, характер организации, в которой он работал (государственные, коммерческие и т.д.), для квалификации по данному составу преступления значения не имеют, и под служебной деятельностью следует понимать в данном случае деятельность любого лица (не обязательно только должностного), если она входит в круг его служебных обязанностей.

Однако если убийство имеет причиной незаконную служебную деятельность погибшего, оно не должно квалифицироваться по п. "б" ч. 2 комм. статьи.

Выполнение общественного долга – это выполнение лицом возложенных на них общественных, т.е. не профессиональных и не входящих в круг его служебных обязанностей полномочий (например, оказание гражданином регулярного содействия полиции в порядке привлечения к добровольному сотрудничеству на основании ч. 5 ст. 8 Закона Туркменистана "Об органах внутренних дел Туркменистана "), либо совершение любых иных общественно-полезных действий по собственной инициативе лица (например, защита граждан от хулиганских действий, заявление в правоохранительный орган о совершенном преступлении, дача свидетельских показаний и т.д.).

10. Такой вид преступления как убийство лица, заведомо для виновного находящегося в беспомощном состоянии, а равно сопряжённое с похищением человека либо захватом заложника (п. "в" ч. 2 комм. ст.), объединяет несколько самостоятельных составов преступлений, предусматривающие посягательства лишь на частично совпадающие объекты (только в части посягательства на жизнь человека). Поэтому в случае совершения всех или нескольких деяний, подпадающих под эти составы, может иметь место совокупность преступлений. Кроме того, совершение убийства, сопряжённого с похищением человека, либо убийства с захватом заложника, всегда образует идеальную совокупность преступлений, подлежащую квалификации не только по п. "в" ч. 2 ст. 101 УК, но и п. "б" ч. 3 ч. 3 ст. 126 УК (похищение человека, причинившее иные тяжкие последствия) и (или) п. "в" ч. 3 ст. 130 УК (захват заложника с применением физического насилия).

Как убийство лица, заведомо для виновного находящегося в беспомощном состоянии) надлежит квалифицировать умышленное причинение смерти потерпевшему, неспособному в силу физического или психического состояния защитить себя, оказать активное сопротивление виновному, когда последний, совершая убийство, сознает это обстоятельство.

К лицам, находящимся в беспомощном состоянии, могут быть отнесены, в частности, тяжелобольные и престарелые, малолетние дети, спящий человек, лица, страдающие психическими расстройствами, лишающими их способности правильно воспринимать происходящее, а также лица в состоянии сильной степени опьянения. (п. 7 постановления Пленума Верховного суда Туркменистана № 2 от 3 ноября 2000 г. "О судебной практике по делам об умышленном убийстве (ст. 101 УК Туркменистана)".

Для квалификации убийства по п. "в" ч. 2 ст. 101 УК не играет роли, привел ли себя пострадавший в беспомощное состояние сам (например, получил телесные повреждения в ДТП, употребил спиртные напитки, наркотические или одурманивающие средства), либо это состояние возникло под действием иных лиц.

Вместе с тем малолетний или престарелый возраст пострадавшего, нахождение его в состоянии опьянения или наличие у него болезни не всегда свидетельствуют о его беспомощном состоянии, если они были способны оказать в момент нападения активное сопротивление, и должны оцениваться в совокупности со всеми обстоятельствами дела.

На практике возникает вопрос о том, как квалифицировать убийство лица, поставленного в беспомощное состояние в результате действий самого нападавшего. Дело в том, что лицо должно находиться в беспомощном состоянии еще до момента нападения. Поэтому если оно оказалось в этом состоянии в процессе убийства или подготовки к нему, то квалификация по данному признаку невозможна. Например, желая причинить смерть лицу, виновный сначала привел его в бессознательное состояние, прыснув в лицо из газового баллончика, и только затем ударил ножом. Сами по себе такие действия должны квалифицироваться по ч. 1 ст. 101 УК.

11. При квалификации по п. "в" ч. 2 ст. 101 УК убийства, сопряженного с похищением человека либо захватом заложника, следует иметь в виду, что по смыслу закона ответственность по данному пункту наступает не только за умышленное причинение смерти самому похищенному или заложнику, но и за убийство других лиц, совершенное виновным в связи с похищением человека либо захватом заложника, в т.ч. и в случае, когда убиты не похищенное лицо, и не заложник, а другие лица, например, те, которые находились вместе с ними в момент захвата, или препятствовали такому захвату (п. 7 постановления Пленума Верховного суда Туркменистана № 2 от 3 ноября 2000 г. "О судебной практике по делам об умышленном убийстве (ст. 101 УК Туркменистана)".

Не имеет также значения, в какой момент был убит пострадавший: в момент его похищения или захвата в качестве заложника либо после того.

12. Убийство женщины, заведомо для виновного находящейся в состоянии беременности (п. "г" ч. 2 ст. 101 УК) также является разновидностью квалифицированного состава убийства. Признак заведомости означает, что ответственность наступает в случае, если лицо перед совершением убийства женщины знало о ее беременности (п. 8 постановления Пленума Верховного суда Туркменистана № 2 от 3 ноября 2000 г. "О судебной практике по делам об умышленном убийстве (ст. 101 УК Туркменистана)".

Если же виновный, совершая убийство, ошибочно считал, что женщина беременна, то убийство должно быть квалифицировано по совокупности (идеальной) преступлений, как оконченное убийство женщины, которую виновный ошибочно принял за истинную цель своего преступления, а также как покушение на убийство женщины, заведомо для виновного находящейся в состоянии беременности (ч. 1 ст. 101, ст. 14 и п. "в" ч. 2 ст. 101 УК). Совокупность преступлений существует здесь потому, что в подобных делах есть несколько потерпевших: например, родственники убитой по ошибке женщины и беременная женщина, которую хотел убить виновный.

Правда, ч. 2 ст. 18 УК под совокупностью понимает совершение двух и более деяний, предусмотренных различными статьями УК, однако представляется, что данную норму необходимо толковать распространительно, т.е. под статьями в ней следует понимать и отдельные части одной статьи, если они предусматривают самостоятельные составы преступлений.

13. Если убийство сопряжено с изнасилованием или насильственными действиями сексуального характера (п. «д» ч. 2 комм. ст.), то «сопряженность» означает, что эти преступные сексуальные действия совершены либо до убийства, либо были совмещены с ним по времени, либо убийство было совершено сразу или вскоре за этими действиями. На совершение самого убийства, сопряженного с названными деяниями, у виновного может быть умысел не только прямой, но и косвенный, не только определенный, но и относительно определенный (о видах умысла см. комм. к ст. 27 настоящего Кодекса).

Свойство сопряженности может также означать, что лицо, потерпевшее от действий сексуального характера и убитое лицо могут быть разными людьми (если, например, убит был тот, кто пытался помешать насильнику или донести на него).

Поскольку в случае сопряженности убийства с изнасилованием или насильственными действиями сексуального характера происходит посягательство на два видовых объекта: жизнь человека и его половая неприкосновенность, преступления следует квалифицировать по их реальной совокупности, а именно по п. "д" ч. 2 ст. 101 и по соответствующей статье (134-136 УК). При этом квалификация деяния виновного по п. «л» ч. 2 ст. 101 УК не требуется.

14. Убийство, совершённое с особой жестокостью (п. «е» ч. 2 комм. ст.) связано как со способом самого убийства, так и с иными обстоятельствами, указывающими на проявление особой жестокости. Убийство может расцениваться как особо жестокое, если:

- перед умерщвлением или непосредственно во время него жертву истязали, пытали или иначе глумились над ней, причиняя особые страдания, например: нанесения множества ранений, использования кислоты или щелочи, медленно и мучительно действующего яда, электрического тока, огня, медленного удушения или утопления, голодания, закапывания в землю заживо и др.;

- убийство совершено в присутствии лиц, близких убитому, когда виновный осознавал, что этим причиняет указанным лицам сильные душевные муки;

- для усиления и продления страданий жертвы виновный осознанно препятствует оказанию ей медицинской помощи.

Глумление над трупом не свидетельствует о том, что убийство было совершено с особой жестокостью, т.к. но в глумление совершается после окончания убийства. Однако если убийца не осознавал, что смерть жертвы уже наступила, и глумится над мертвым телом, это в силу правила о фактической ошибке может рассматриваться как убийство, совершённое с особой жестокостью.

(См. п. 10 постановления Пленума Верховного суда Туркменистана № 2 от 3 ноября 2000 г. "О судебной практике по делам об умышленном убийстве (ст. 101 УК Туркменистана)".

Множественность ранений сама по себе не тождественна особой жестокости. Оно может объясняться не только особой жестокостью лица, но тем, что оно действовало в состоянии аффекта. Необходимо сопоставить количество ранений с периодом времени, в который они наносились, с началом формирования умысла, с мотивом убийства, а также с другими обстоятельствами дела. С другой стороны, убийство может быть квалифицировано как совершенное с особой жестокостью не только когда виновный сознательно желал проявить особую жестокость и причинить жертве особые страдания (прямой умысел), но и когда он ради достижения своих целей сознательно допускал такие страдания, хотя не желал их как таковых либо относился к ним безразлично (косвенный умысел).

В случае множественности ранений при убийстве на практике применяется фактическая презумпция того, что лицо ожидает естественных последствий своих действий, которая используется при доказывании умысла по делам о преступлениях с материальными составами.

Так, например, Л., будучи в нетрезвом состоянии, нанес Ф. множественные удары руками и ногами, причинив телесные повреждения, от которых потерпевший на месте происшествия скончался. Суд первой инстанции не усмотрел в этих действиях Л. особой жестокости и исключил из обвинения признак особой жестокости, поскольку, по его мнению, сам по себе факт нанесения потерпевшему, находившемуся к тому же в сильной степени алкогольного опьянения, большого количества ударов по телу не может доказывать того, что Л. осознавал причинение Ф. особых мучений и страданий. Однако суд кассационной инстанции, рассмотрев дело по жалобе потерпевшей, не согласилась с такой юридической оценкой, отменил приговор, а дело направил на новое рассмотрение. По смыслу закона, указала кассационная инстанция в своем определении, понятие особой жестокости в значительной степени связывается со способом убийства, в том числе таким, когда потерпевшему в процессе лишения жизни наносилось большое количество телесных повреждений, характер которых может свидетельствовать об умышленном причинении ему особых страданий.

В данном случае фактически презюмируется, что лицо, которое наносит пострадавшему большое количество телесных повреждений, осознает (не может не осознавать) естественные последствия своих действий, а именно причинение ему особых мучений и страданий.

15. Убийство, совершённое способом, заведомо опасным для жизни многих людей (п. «ж» ч. 2 ст. 101 УК). При определении указанного способа убийства следует принимать во внимание не только эффективность самого орудия убийства (взрывчатое, легковоспламеняющееся, радиоактивное вещество, фугасные или осколочные боеприпасы, автоматическое огнестрельное оружие и т.п.), но и особенности способа его применения, при котором возникает реальная угроза причинения смерти не только лицу, на которое покушается виновный, но и иным лицам (хотя бы еще одному.

Признаками, отличающими способ убийства, заведомо опасный для жизни многих людей, служат средства и обстановка убийства.

Средства убийства в зависимости от того, каковы их поражающие свойства, включают три разновидности:

а) индивидуально-опасные – это такие средства, использование которых опасно для жизни лишь одного человека в момент посягательства (например, метание ножа, выстрел из лука или арбалета в толпу). Их применение, как правило, не создает опасности для жизни многих людей, а потому подобный способ убийства не является общеопасным;

б) ситуативно-общеопасные – это средства, использование которых создавало опасность как для жизни пострадавшего, так и иных лиц в момент самого преступления (ведение огня из автомата, картечью или крупной дробью из охотничьего ружья, подрыв бомбы и т.д.);

в) постоянно-общеопасные – это те средства, которые создают опасность для жизни неопределенно широкого круга лиц, в течение длительного времени после их применения (ядовитые, сильнодействующие, радиоактивные вещества).

Вместе с тем следует учитывать и окружающую обстановку совершения убийства, которая может нивелировать общеопасный способ убийства до опасного лишь для одного человека, например, убийство из автомата в безлюдной местности, в т.ч. пустыне; стрельба картечью в упор и т.д.

Иногда случается, что при совершении убийства используется орудие, которое потенциально обладает общеопасными свойствами, однако виновный их не использовал (например, с целью убийства наносил жертве удары по голове рукоятью пистолета) — тогда общеопасный способ убийства отсутствует.

Если применение виновным способа убийства, заведомо опасного для жизни многих людей, привело к смерти не только определенного лица, но и других лиц, содеянное надлежит квалифицировать, помимо п. «ж» ч. 2 ст.101 УК, по п. «а» ч. 2 той же статьи (убийство двух или более лиц). При причинении вреда здоровью других лиц, деяние виновного должно квалифицироваться кроме как по п. "ж" ч. 2 комм. ст. также по статьям УК, устанавливающим ответственность за умышленное причинение вреда здоровью.

Если убийство путем взрыва, поджога или иным общеопасным способом сопряжено с уничтожением или повреждением чужого имущества либо с уничтожением или повреждением лесных массивов, содеянное, наряду с п. «ж» ч.2 ст.101 УК, следует квалифицировать также по п. «а» ч. 2 ст. 235 или ч.1 ст.323 УК.

(См. п. 11 постановления Пленума Верховного суда Туркменистана № 2 от 3 ноября 2000 г. "О судебной практике по делам об умышленном убийстве (ст. 101 УК Туркменистана)".

Субъективная сторона убийства способом, заведомо опасным для жизни многих людей, предполагает прямой или косвенный умысел. Виновный заранее (т.е. до начала реализации им объективной стороны преступления) сознает, что его поведение опасно не только для лица, которое он намерен убить, но хотя бы ещё для одного лица, предвидит неизбежность или реальную возможность причинения смерти пострадавшему, а также возможность лишения жизни иных лиц, и желает этого или сознательно допускает, либо относится к таким последствиям безразлично.

15. Убийство, совершённое двумя или более лицами без предварительного сговора либо группой лиц по предварительному сговору, организованной группой или преступным сообществом. Для квалификации убийства по п. "з" ч. 2 комм. ст. имеет значение понятие группы лиц, группы лиц по предварительному сговору, организованной группы и преступного сообщества (34 УК).

Убийство признается совершенным двумя и более лицами без предварительного сговора, когда два или более лица, действуя совместно с умыслом, возникшим во время совершения убийства, непосредственно участвовали в процессе лишения жизни потерпевшего, применяя к нему насилие, причем необязательно, чтобы повреждения, повлекшие смерть, были причинены каждым из них (например, один подавлял сопротивление потерпевшего, лишал его возможности защищаться, а другой причинил ему смертельные повреждения). Убийство следует признавать совершенным группой лиц без предварительного сговора и в том случае, когда в процессе совершения одним лицом действий, направленных на умышленное убийство, к нему с той же целью присоединилось другое лицо или другие лица (п. 12 постановления Пленума Верховного суда Туркменистана № 2 от 3 ноября 2000 г. "О судебной практике по делам об умышленном убийстве (ст. 101 УК Туркменистана)".

Преступление совершенное группой лиц по предварительному сговору предполагает не менее двух соисполнителей, заранее договорившиеся о совместном его совершении (см. комм. к ст. 34 настоящего Кодекса). Следовательно, если исполнитель убийства один, ни его действия, ни действия подстрекателей или пособников не должны квалифицироваться по п. "з" ч. 2 комм. статьи. При этом исполнителем убийства признается лицо, которое не только имело умысел на совершение убийства, но и принимало непосредственное участие в процессе лишения пострадавшего жизни. Действия лица, которое лишь оказывало содействие исполнителю (или исполнителям) убийства в осуществлении преступного намерения, давало советы о способе, времени или месте убийства либо иным образом создавало условия, способствующие совершению убийства, должны рассматриваться как пособничество в убийстве.

Впрочем, и при соисполнительстве также возможно распределение ролей между соучастниками. Важно, чтобы у всех соисполнителей были единое место и время действия, единый умысел, однако они могут реализовывать не только всю объективную сторону убийства (процесс лишения другого человека жизни), но и отдельные ее части (например, один подавлял сопротивление потерпевшего, лишая его возможности защищаться, а другой причинял ему смертельные повреждения). Всякое иное участие в убийстве, которое само по себе не состоит в применении насилия, соисполнительством не является (например, передача исполнителю во время совершения преступления орудия убийства).

16. Убийство из корыстных побуждений, а равно по найму предусмотрено п. «и» ч. 2 ст. 101 УК. Корыстные побуждения (мотивы) связаны с желанием виновного и преследуемой им целью получения имущественной выгоды в любой форме: имущества, в т.ч. денег, либо права на завладение имуществом или пользованием им, либо в виде избавления от будущих расходов. Так, убийство покупателем продавца с целью избежать оплаты полученного товара может считаться совершенным из корыстных побуждений.

Корыстный мотив для квалификации убийства по данному пункту должен сформироваться еще до момента убийства и продолжать существовать во время совершения этого преступления. Если же виновный в убийстве руководствовался иными мотивами и целями, например, получением благ неимущественного характера; местью за отказ поделиться имуществом и т.д., квалификация по п. "и" ч. 2 комм. ст. не допускается. Вместе с тем реальное достижение корыстного результата для квалификации этого преступления не является обязательным признаком – достаточно чтобы виновный желал его достижения.

Действия подстрекателя, организатора, пособника в убийстве из корыстных побуждений должны быть квалифицированы по ст. 14 и п. "и" ч. 2 комм. ст., даже при отсутствии у таких соучастников корыстного мотива (желания завладеть и самому воспользоваться имуществом и т.п.). Однако при этом у них должна присутствовать корыстная цель: например, завладение имуществом исполнителем при их содействии при осознании ими того, что исполнитель действует именно из корыстных побуждений.

Если виновный, совершая убийство, не желает завладеть имуществом либо правами на него, либо избавиться от будущих расходов, то такое преступление не считается убийством из корыстных побуждений, например, при наличии мотива сбережения, возврата или сохранения возможности пользования своим собственным имуществом. Например, убийство займодавцем заемщика, отказавшегося возвращать долг, хотя и продиктовано имущественным интересом, не может быть квалифицировано по п. "и" ч. 2 комм. ст., т.к. убийца не приобретает имущество, не избавляется расходов, а лишь пытается вернуть (сохранить) свое имущество; убийство мужем жены за отказ предоставить часть денег, находящихся в общей совместной собственности супругов, с целью приобретения спиртного. Также убийство в ходе бытового конфликта, возникшего в результате отказа жертвы поделиться алкоголем или угостить сигаретой, может не являться убийством из корыстных побуждений, если виновный не желал посредством этого преступления завладеть чужим имуществом: спиртным и сигаретами, а лишь мстил жертве "за жадность".

Кроме того, не является убийством из корыстных побуждений убийство из мести за посягательство на имущество виновного либо причинение ему имущественного ущерба иным способом, например, убийство за попытку угона автомобиля, принадлежащего виновному, в ходе ссоры, возникшей на почве повреждения автомобиля в ДТП и т.д.

Убийство с целью завладения имуществом, и, таким образом, совершенное из корыстных побуждений, например, убийство при разбойном нападении, бандитизме не требует квалификации помимо по пункта "и" еще и по пункту "л" ч. 2 комм. ст. (с целью облегчить совершение другого преступления), но должно квалифицироваться как идеальная совокупность с разбойным нападением или бандитизмом.

(См.: п. 13 постановления Пленума Верховного суда Туркменистана № 2 от 3 ноября 2000 г. "О судебной практике по делам об умышленном убийстве (ст. 101 УК Туркменистана)".

Убийство по найму, также предусмотренное п. "и" ч. 2 комм. ст., – это убийство за вознаграждение. Роль организатора здесь может играть не только тот, кто был "заказчиком" убийства, но и кто, будучи посредником, спланировал совершение убийства, нашел и договорился с исполнителями, передал им оружие, деньги, транспортные средства и т.д. Если же лицо лишь предоставило исполнителям средства для совершения этого преступления, оно является пособником.

17. Убийство из хулиганских побуждений (п. "к" ч. 2 комм. ст.) – это убийство, сопровождающееся грубым нарушением общественного порядка, которое отражает явное неуважение виновного к обществу. Хулиганский мотив состоит в желании виновного самоутвердиться в собственных глазах и глазах своего окружения, бросив вызов общественному порядку путем совершения действий (в данном случае убийства), которые грубо нарушают этот порядок и общепринятые нормы морали. Обычно убийство из хулиганских побуждений совершается либо вообще без повода (например, стрельба из окна по прохожим) либо с использованием как предлога какого-либо неадекватного повода (например, убийство за "косой" взгляд, сделанное замечание о прекращении неправильного поведения и т.д.).

Для отграничения убийства из хулиганских побуждений от "простого" убийства из личных неприязненных отношений либо в обоюдной ссоре или драке, которое квалифицируется по ч. 1 комм. ст., следует установить, действительно ли имели место личные неприязненные отношения между виновным и жертвой (в т.ч. внезапно возникшие), имелись ли для этого достаточно веские основания, и не была ли ссора намеренно спровоцирована виновным, чтобы затем использовать ее как формальный повод для совершения убийства. Когда ссора или была изначально затеяна самим пострадавшим, либо если поводом послужило его неправомерное или аморальное поведение, действия виновного, как правило, не может нести ответственность за убийство из хулиганских побуждений.

Не всегда правильно делать вывод о наличии хулиганских побуждений исходя лишь из того факта, что преступление было совершено в общественном месте. Само по себе совершение преступления в таком месте еще не доказывает наличия хулиганского мотива, и если будет установлено, что имел место другой мотив (месть, ревность, иные личные неприязненные отношения), то независимо от места его совершения преступления оно не должно квалифицироваться как совершенное из хулиганских побуждений.

(См. : п. 14 постановления Пленума Верховного суда Туркменистана № 2 от 3 ноября 2000 г. "О судебной практике по делам об умышленном убийстве (ст. 101 УК Туркменистана)".

Хулиганский мотив по своей природе исключает неосторожное отношение или косвенный умысел к нарушению общественного порядка — умысел при этом может быть только прямым (виновный сознавал нарушение им общественного порядка и желал этого). Поэтому если попутно с совершением убийства, действиями лица был нарушен общественный порядок (прервана работа общественного транспорта или иного предприятия, напуганы соседи или прохожие и т.п.), однако виновный специально не желал его нарушать (хотя, возможно, и допускал, что такое нарушение произойдет) либо относился к этому последствию безразлично, убийство не может квалифицироваться как совершенное из хулиганских побуждений.

18. Убийство с целью скрыть другое преступление или облегчить его совершение (п. "л" ч. 2 комм. ст.), как правило, имеет целью сокрыть (т.е. не дать обнаружить и раскрыть) совершение любого другого преступления (чаще всего тяжкого или особо тяжкого). При этом для квалификации поданному пункту не важно, сам ли убийца, или иное лицо совершало другое преступление.

Сокрытие будет тогда, когда другое (скрываемое) преступление, еще неизвестное правоохранительным органам — в действительности либо только по мнению виновного — имело место до совершения убийства (например, при убийстве пострадавшей после ее изнасилования), либо замышлялось после совершения убийства (например, были заранее уничтожены возможные свидетели преступления). Цель облегчить совершение другого преступления можно констатировать, если убийство предшествует совершению этого преступления либо совершается с ним одновременно (например, преступник убивает водителя автомашины, чтобы завладеть ей и облегчить с ее помощью совершение хищения имущества или террористического акта). Однако убийство при этом не должно служить средством совершения другого преступления, например, хищения имущества путем разбойного нападения. Поэтому квалификация убийства по п. "л" ч. 2 комм. ст. исключает возможность квалификации этого же преступления, помимо указанного пункта по какому-либо другому пункту ч. 2 комм. ст., предусматривающему иные цель или мотив убийства. Например, если убийство совершено из корыстных побуждений, оно не может одновременно квалифицироваться и по п. "л".

19. Убийство на почве социальной, национальной, расовой либо религиозной ненависти или вражды предусмотрено п. "м" ч. 2 комм. статьи.

Социальной ненависть или вражда становится тогда, когда она проявляется к какой-либо социальной группе. На наш взгляд, речь при этом идет не о профессиональных (например, сотрудниках полиции), семейных, учебных и прочих т.н. "малых" социальных группах, а лишь о "больших" социальных группах, которые имеют массовый характер и образуются на основе определенной идеологической, экономической или политической обособленности среди остального населения (например, богатые и бедные, городские и сельские жители, постоянные обитатели и мигранты, столичные жители и провинциалы, интеллигенты и прочие и т.д.). Группу людей можно относить к социальной группе как ценности, охраняемой законом, только если интересы и цели деятельности ее членов не являются противозаконными (например, "уголовники", "наркоманы" и т.п.).

Представляется, что сотрудники полиции и других правоохранительных органов, судьи не относятся к социальной группе в смысле данного пункта. Убийство сотрудника правоохранительного органа или военнослужащего, совершенные ввиду принадлежности их к соответствующим государственным структурам, к которым виновный испытывает ненависть и вражду, должно, на наш взгляд, квалифицироваться либо по ч. 1 ст. 101 (если оно не было непосредственно обусловлено выполнением лицом конкретных служебных обязанностей) либо по п. "б" ч. 2 той же статьи УК (Убийство лица в связи с осуществлением служебного долга) по совокупности с преступлением, предусмотренным ч. 2 ст. 211 УК (Применение насилия, опасного для жизни или здоровья, в отношении работника правоохранительного органа или военнослужащего) — в случае, если убийство было обусловлено служебной деятельностью пострадавшего. Во втором случае виновный хотя и действует главным образом из ненависти к соответствующим правоохранительным или иным структурам, но и объективно, и субъективно посягает на нормальную деятельность по охране общественного порядка и обеспечению общественной безопасности.

Для квалификации по п. "м" недостаточно лишь того, чтобы виновный и пострадавший принадлежали к различным национальностям, расам, либо религиозным конфессиям. Необходимо установить, что именно вражда или ненависть, проявляемые по этим признакам со стороны виновного послужили мотивом убийства, или, по крайней мере, присутствовали среди них. Если же установлено, что подлинным мотивом убийства были не социальная, национальная, расовая либо религиозная ненависть или вражда, а личные неприязненные отношения, в т.ч. внезапно возникшие в ходе возникшей ссоры (например, между молодыми людьми из-за девушки), то, несмотря на объективное наличие этнических или религиозных различий, розни и даже определенные проявления их в ходе конфликта (например, оскорбления ссорящимися друг друга по этим признакам) убийство должно квалифицироваться иначе.

С другой стороны, по своему буквальному смыслу данный пункт предполагает убийство не исключительно в силу социальной, национальной, расовой либо религиозной ненависти или вражды, а лишь "на их почве", т.е. эти мотивы совершения преступления должны были присутствовать в действиях виновного, что не исключает присутствия на их фоне и некоторых иных мотивов. Поэтому не исключено применение п. «м» одновременно с п. "д", "и", "л" ч. 2 ст. 101 УК, когда убийство сопряжено с изнасилованием или совершением насильственных действий сексуального характера, установлено одновременное с мотивами социальной, национальной, расовой либо религиозной ненависти или вражды присутствие и корыстных побуждений, либо убийство послужило также средством сокрытия другого преступления (например, были убиты только те очевидцы преступления, которые имели иную национальную или религиозную принадлежность). Тем не менее, национальная, расовая, религиозная ненависть или вражда при этом должна служить самостоятельным и действенным мотивом.

Вместе с тем, на наш взгляд, исключается одновременная квалификация убийства по мотивам п. "м" и одновременно из хулиганских побуждений (п. "к" ч. 2 комм. ст.), поскольку эти мотивы альтернативны, т.е. исключают друг друга.

20. При квалификации убийства по п. "н" ч. 2 комм. ст. ("Убийство на почве кровной мести") следует иметь в виду, что кровная месть как мотив преступления может осуществляться лишь за ту обиду, которая считаясь тяжким оскорблением для всего рода (убийство, изнасилование, грубое оскорбление человека, рода и т.п.), признается кровной именно по обычаю народов, исторически соблюдающих обычай кровной мести. Для установления факта причинения такой обиды в ряде случаев необходимо проводить судебную историко-этнографическую экспертизу.

Кровная месть, будучи одним из видов мести, близка к мотиву личной мести. Личная месть, в отличие от кровной, имеет сугубо индивидуальный, характер, будучи обусловлена личной обидой виновного; кровная же месть - это не личный или не только личный мотив совершения преступления. Кровный мститель стремится не столько получить личное удовлетворение, сколько исполнить обычай, как велит ему долг. Если субъект кровной мести не выполнит этого долга, он будет пользоваться презрением всех членов его рода и этнической группы.

Убийство из личной мести может квалифицироваться по ч. 1 ст. 101 УК, либо по п. "б" ч. 2 той же статьи, если месть обусловлена осуществлением данным лицом служебного или общественного долга.

21. Пунктом "о" части 2 комм. ст. предусматривается ответственность за убийство совершённое повторно, за исключением деяний, предусмотренных ст. 102 ("Убийство, совершённое в состоянии аффекта") и ст. 103 УК ("Убийство при превышении пределов необходимой обороны либо при превышении мер, необходимых для задержания лица, совершившего преступление"). Повторностью преступлений признаётся совершение двух или более преступлений, предусмотренных одной статьей или частью статьи Особенной части УК. Совершение двух или более преступлений, предусмотренных различными статьями УК, может быть признано повторностью только в случаях, специально указанных в Особенной части Уголовного кодекса Туркменистана (ч. 1 ст. 17 УК).

Ст. 104 УК предусмотрено умышленное убийство матерью новорожденного ребенка. По буквальному смыслу п. "о" ч. 2 комм. ст., которая исключает из-под действия п. "о" только преступления, предусмотренные ст. 102 и 103 УК, оно должно учитываться при последующем убийстве, сообщая ему признак повторности.

Следует учесть, что преступление не признаётся повторным, если за ранее совершённые преступления лицо, их совершившее, освобождено от уголовной ответственности или наказания либо судимость за эти преступления была погашена или снята в установленном законом порядке (ч. 2 ст. 17 УК).

Если виновный не был осужден за ранее совершенное убийство или покушение на него, подпадающие соответственно под действие ч.1 ст. 101 или ст.14, ч.1 ст. 101 УК Туркменистана, то это его деяние подлежит самостоятельной квалификации, а последнее преступление, в зависимости от того, окончено оно или нет, следует квалифицировать по п. «о» ч. 2 ст. 101 либо по ст. 14, п. «о» ч. 2 ст. 101 УК Туркменистана.

Такой же порядок самостоятельной квалификации деяний должен применяться и в случаях:

а) если сначала совершается покушение на убийство при отягчающих обстоятельствах, а затем оконченное преступление – умышленное убийство при отягчающих обстоятельствах либо без таковых;

б) когда первоначально совершается убийство при отягчающих обстоятельствах, а потом покушение на убийство при отягчающих обстоятельствах либо без них.

Если виновный в разное время совершил два покушения на убийство при отягчающих обстоятельствах или два оконченных убийства при отягчающих обстоятельствах, за первое из которых он не был судим, содеянное в целом должно квалифицироваться по ст. 14, п. «о» ст. 101 или по п. «о» ч. 2 ст. 101 УК Туркменистана и, кроме того, по соответствующим их пунктам, предусматривающим отягчающие обстоятельства обоих эпизодов.

Действие не может квалифицироваться по п. «о» ч. 2 ст. 101 УК Туркменистана, если судимость за ранее совершенное убийство была погашена или снята, а также, если за ранее совершенное убийство лицо, его совершившее, освобождено от уголовной ответственности или наказания (п. 18 постановления Пленума Верховного суда Туркменистана № 2 от 3 ноября 2000 г. "О судебной практике по делам об умышленном убийстве (ст. 101 УК Туркменистана)".

22. Убийство, совершённое при особо опасном рецидиве предусмотрено пунктом "п" ч. 2 комм. ст. В данном случае особо опасный рецидив является квалифицирующим признаком убийства. Поэтому при назначении наказания, чтобы не учитывать рецидив дважды, не применяются правила ч. 2 ст. 62 УК о том, что наказание в случае особо опасного рецидива не может быть менее трёх четвертей максимального размера наиболее строгого наказания, предусмотренного за совершённое преступление.

23. По смыслу закона убийство не должно расцениваться как совершенное при квалифицирующих признаках, предусмотренных п. п. "а", "г", "е" "ж", "о" части 2 ст. 101 УК, в том числе при обстоятельствах, с которыми обычно связано представление об особой жестокости (в частности, множественность ранений, убийство в присутствии близких потерпевшему лиц), если оно совершено в состоянии внезапно возникшего сильного душевного волнения либо при превышении пределов необходимой обороны.

24. Убийство, совершенное с квалифицирующими признаками, предусмотренными двумя и более пунктами ч. 2 ст. 101 УК (идеальная совокупность преступлений), должно быть квалифицировано по всем этим пунктам. Наказание же в таких случаях не должно назначаться по каждому пункту в отдельности, но при его назначении следует учитывать, что преступление совершено с несколькими квалифицирующими признаками, что усиливает степень его общественной опасности и наказуемости.

25. Если подсудимому было предъявлено обвинение в совершении убийства при квалифицирующих признаках, предусмотренных несколькими пунктами ч. 2 ст. 101 УК (идеальная совокупность преступлений), однако обвинение по некоторым из них не подтвердилось, принятия решения об оправдании подсудимого по преступлениям с неподтвержденными признаками не требуется — в этом случае в описательной части приговора достаточно сформулировать вывод о признании обвинения по тем или иным пунктам необоснованным.

26. Убийство, предусмотренное ч. 2 комм. ст. относится к разряду особо тяжких преступлений (ч. 5 ст. 11 УК) и карается лишением свободы на срок от десяти до двадцати пяти лет с возложением обязанности проживания в определенной местности на срок от двух до пяти лет или без такового.

27. Умышленное убийство, совершенное участниками банды при нападении, надлежит квалифицировать по совокупности преступлений как бандитизм и умышленное убийство.

28. Убийство сотрудника места лишения свободы или места содержания под стражей либо осужденного с целью воспрепятствовать его исправлению или из мести за исполнение им общественной обязанности, совершенное лицом, отбывающим наказание в виде лишения свободы или содержащемся под стражей, надлежит квалифицировать, помимо соответствующей части ст. 101 УК, по ст. 213 УК, предусматривающей ответственность за дезорганизацию нормальной деятельности учреждений, обеспечивающих изоляцию от общества.

29. О практике применения судами данной статьи см.: Постановление № 2 Пленума Верховного суда Туркменистана от 3 ноября 2000 г. "О судебной практике по делам об умышленном убийстве (ст. 101 УК Туркменистана)"

Статья 102. Убийство, совершённое в состоянии аффекта

Убийство, совершённое в состоянии внезапно возникшего сильного душевного волнения (аффекта), вызванного насилием, издевательством или тяжким оскорблением со стороны потерпевшего либо иными противозаконными или аморальными действиями (бездействием) потерпевшего, а равно длительной психотравмирующей ситуацией, возникшей в связи с систематическим противоправным или аморальным поведением потерпевшего,

наказывается лишением свободы на срок до пяти лет.

1. Убийство, совершенное в состоянии аффекта, относится к т.н. привилегированным видам преступлений. Привилегированными они называются потому, что сопровождаются такими обстоятельствами, которые значительно уменьшают степень их общественной опасности по сравнению с непривилегированными (основными) видами подобных им преступлений. Таким обстоятельством в случае совершения убийства в состоянии аффекта, служит сильное душевное волнение, которое возникло внезапно, либо длительная психотравмирующая ситуация, возникшая в связи с систематическим противоправным или аморальным поведением потерпевшего. Другим основанием выделения преступления, совершенные в состоянии аффекта в привилегированный состав, является не только особое состояние сознания и воли виновного, но и неправомерное или морально упречное поведение самого потерпевшего.

В то же время признаки объекта и объективной стороны состава такого убийства полностью совпадают с признаками объекта и объективной стороны умышленного убийства, указанными в ч. 1 ст. 101 УК.

2. В психологии "аффект" (от лат. affectus — душевное волнение, страсть) рассматривается как сильное и кратковременное физиологическое состояние, связанное с резким изменением важных для субъекта жизненных обстоятельств и сопровождаемое резко выраженными двигательными проявлениями и вегетативными изменениями в функциях внутренних органов (т.н. физиологический аффект). Состояние аффекта появляется внезапно и быстро. При этом имеет место сужение сознания, когда внимание субъекта целиком фокусируется на обстоятельство, вызвавшее это состояние. После выхода из состояния аффекта субъект обычно затрудняется восстановить в памяти детали события, изредка констатируется и полная амнезия, т.е. потеря памяти. При аффекте обычно заметны также двигательные и вегетативные проявления аффекта (т.е. изменение обычной манеры данного субъекта двигаться, говорить, выражения и цвета лица).

В развитии аффекта различают три стадии:

1) дезорганизация психической деятельности, нарушение ориентации, психическое перевозбуждение;

2) перевозбуждение, переходящее в резкие, плохо контролируемые энергичные действия, что может восприниматься как совершение преступления с особой жестокостью;

3) спад нервного напряжения, переходящий в состояние резкой слабости и депрессии.

Аффект необходимо отличать от простого эмоционального возбуждения, под которым понимаются изменения сознания и воли, которые не достигают уровня состояния физиологического аффекта.

Есть две разновидности физиологического аффекта: а) аффект как непосредственная реакция на внешний раздражитель, и б) аффект кумулятивный (аккумулятивный), возникающий как результат длительного накопления отрицательных эмоций с последующей разрядкой в виде бурного и слабо контролируемого эмоционального взрыва, который наступает без видимых причин.

Следует отличать физиологический аффект от "аффекта неадекватности", под которым понимают психологическое состояние фрустрации, т.е. сложного мотивационно-эмоционального состояния, являющегося следствием длительного блокирования целенаправленного поведения человека. Фрустрация возникает, когда субъект сталкивается с препятствиями для достижения своих целей, которые он воспринимает как непреодолимые. Продолжительное пребывание человека в состоянии фрустрации имеет своим результатом выработку и фиксацию отрицательных черт характера: раздражительность, обидчивость, подозрительность, склонность к агрессивным реакциям.

Аффект отличается также от состояния транса — первый порождается т.н. ситуационными факторами, второй — болезненными изменениями психики. Так же, как при аффекте, в состоянии транса субъект также может совершать действия, которые он не впоследствии не может вспомнить. Но аффект протекает бурно и завершается физическим и психическим истощением человека. Напротив, в состоянии транса он обычно выглядит спокойным, но совершает неадекватные действия, порожденные психическим расстройством.

Субъект, действуя в состояние аффекта, не является невменяемым, т.к. не страдает при этом психическим расстройством и способен осознавать значение своих действий и руководить ими, хотя и в несколько ослабленной степени. Проявив над собой волевое усилие, он может сдержать свое негативное поведение. Преступление в состоянии аффекта может совершить и лицо с т.н. ограниченной вменяемостью, не исключающей уголовной ответственности (ст. 24 УК), что суд учитывает при назначении наказания.

3. Состояние аффекта может возникать либо немедленно в ответ на противоправное или аморальное поведение пострадавшего либо через определенный промежуток времени после окончания такого поведения. В последнем случае между действиями пострадавшего и преступлением может иметь место некоторый временной разрыв, который, однако, не должен быть слишком большим. Аффект возникает, как правило, внезапно и продолжается обычно лишь несколько минут (около 10-15). Однако продолжительность аффекта необходимо устанавливать в каждом конкретном случае с учетом всех обстоятельств дела.

4. Помимо наличия сильного душевного волнения субъекта данного преступления обязательными условиями наступления уголовной ответственности по ст. 102 УК служит противоправное или аморальное поведение пострадавшего. Такими действиями согласно комм. ст., могут быть:

- насилие, под которым подразумевается физическое (побои или иное грубое противоправное воздействие на тело человека, оказываемое помимо его воли) или психическое насилие (травмирующее воздействие на психику, например, реальная угроза причинить вред законным интересам субъекта преступления или близких ему лиц и т.п.). Законные действия пострадавшего не дают основания для квалификации действий виновного по данной статье. С другой стороны, если насилие имело такой характер, что порождало право лица на необходимую оборону, уголовная ответственность может наступать лишь в случае превышения лицом пределов необходимой обороны (см. об этом комм. к ст. 103 настоящего Кодекса). В таком случае ст. 102 УК не должна охватываться квалификацией преступления.

- издевательство - это намеренное причинение лицу морального вреда путем физического или психического воздействия, которое может иметь разовый либо длящийся характер.

в) тяжкое оскорбление есть грубое унижение чести, достоинства человека, имеющее глубокий, циничный характер, что определяется в каждом конкретном случае с учетом всех иных обстоятельств дела. Это могут быть и действия, которые не охватываются признаками состава, предусмотренного ст. 133 УК (Оскорбление), например, лицо пришло в состояние сильного душевного волнения, будучи очевидцем другого преступления (хулиганства и т.п.), совершаемого тем, кого оно из-за этого убило);

г) иные противоправные или аморальные действия (бездействие), например, кража, жестокое обращение с лицом, находящимся в зависимом положении или беспомощном состоянии, измена супруга и др.). Как правило, о состоянии аффекта говорят, если насилие или иные противоправные действия пострадавшего были направлены против самого виновного или близких ему лиц. Вместе с тем нельзя исключить и возникновение аффекта на действия, направленные против иных, посторонних виновному лиц;

д) длительная психотравмирующая ситуация, возникшая в связи с систематическим противоправным или аморальным поведением потерпевшего, ? это совокупность факторов, связанных с поведением потерпевшего, которые осознаются виновным как негативные, вызывающие накопление отрицательных эмоций и приводящие, в конце концов, к психоэмоциональному взрыву.

5. Если убит был не только сам обидчик, но попутно («под горячую руку») и иные находившиеся вместе с ним лица, которые, однако, не совершали каких-либо противоправных или аморальных действий, послуживших бы причиной возникновения у виновного состояния аффекта, содеянное в отношении этих иных лиц не может квалифицироваться по комм. статье, хотя бы виновный в момент их убийства и находился в состоянии сильного душевного волнения, поскольку аффект служит привилегированным признаком состава преступления не сам по себе, а только в совокупности с другим признаком ? противоправным и аморальным поведением пострадавшего, послужившего причиной возникновения аффективного состояния.

6. Законодатель не связывает квалификацию по данной статье с наличием или даже угрозой наступления тяжких последствий от действий пострадавшего лица для субъекта этого преступления или его близких, т.е. значение для целей квалификации придается лишь наличию самого состояния аффекта, вызванного противоправными или аморальными действиями пострадавшего, невзирая на то, какие последствия от этих действий наступили или могли наступить. Вместе с тем, суд должен учитывать характер таких последствий (в случае, если они фактически наступили или грозили наступить) как смягчающее ответственность виновного обстоятельство на основании ч. 3 ст. 57 УК.

Такое смягчающее ответственность обстоятельство, как совершение преступления под влиянием сильного душевного волнения, вызванного насилием, тяжким оскорблением или иными неправомерными действиями потерпевшего (п. «ж» ч. 1 ст. 57 УК), не учитывается при квалификации по комм. ст. в силу прямого указания ч. 2 ст. 57 настоящего Кодекса.

7. С субъективной стороны убийство в состоянии аффекта отличается виной в форме прямого умысла. Прямой умысел может быть конкретизированным или неконкретизированным (относительно определенным), причем в последнем случае преступление квалифицируется согласно с фактически наступившим последствиям (например, лицо ударило обидчика, будучи заранее готовым принять любой результат: и смерть, и тяжкое телесное повреждение). Совершение убийства в состоянии аффекта с косвенным умыслом представляется маловероятным, поскольку сильное душевное волнение исключает ситуацию, когда виновный своими действиями не желает лишить обидчика жизни или причинить ему другой вред, а только сознательно это допускает или относится к смерти безразлично.

8. При наличии длительной психотравмирующей ситуации между поведением потерпевшего, которое явилось причиной сильного душевного волнения, и наступлением т.н. кумулятивного (накопительного) аффекта у виновного может пройти достаточно продолжительный период времени, однако важно, чтобы умысел на убийство возник и был осуществлен в период, когда виновный вошел в состояние сильного душевного волнения, а не до того.

9. Неосторожное причинение смерти в состоянии аффекта влечет ответственность по ст. 105 УК (причинение смерти по неосторожности); состояние аффекта в данном случае может быть признано обстоятельством, смягчающим ответственность (п. "к" ч. 1 ст. 57 УК).

10. Субъектом убийства в состоянии аффекта является физическое, вменяемое лицо, достигшее шестнадцатилетнего возраста.

11. Убийство не может быть квалифицировано по ст. 101 УК по признакам, предусмотренным пунктами «б», «в», «е», «з», «и», «к», «л», «н» части 2 этой статьи, когда оно было совершено в состоянии аффекта, вызванного неправомерными и аморальными действиями потерпевшего, поскольку такое состояние по самой своей природе исключает в момент убийства корыстные, хулиганские и иные, низменные мотивы действий лица, предварительный сговор с иными лицами и т.д., а также осознание того, что оно действует с особой жестокостью или способом, заведомо опасным для жизни многих людей. Вместе с тем, убийство фактически может быть совершено лицом, хотя и находящимся в состоянии аффекта, но на почве кровной мести (например, при наличии длительной психотравмирующей ситуации, вызванной систематическими посягательствами виновного на членов рода, этническим обычаем которого является кровная месть), повторно, при особо опасном рецидиве. Представляется, однако, что в таких случаях квалификация по ст. 101 УК также невозможна, поскольку при конкуренции норм преимущество должно быть отдано привилегированному составу преступления, именно, предусматривающему ответственность за убийство в состоянии аффекта.

Статья 103. Убийство при превышении пределов необходимой обороны либо при превышении мер, необходимых для задержания лица, совершившего преступление

(1) Умышленное убийство, совершённое при превышении пределов необходимой обороны,

наказывается исправительными работами на срок до двух лет или лишением свободы на срок до трёх лет.

(2) Умышленное убийство лица, совершившего преступление, при превышении мер, необходимых для его задержания,

наказывается исправительными работами на срок до двух лет или лишением свободы на срок до трёх лет.

1. В комм. ст. установлена уголовная ответственность за совершение двух разных видов убийства с привилегированным составом: убийство, совершенное при превышении пределов необходимой обороны (ч. 1 комм. ст.), и убийство лица, совершившего преступление, при превышении мер, необходимых для его задержания (ч. 2 той же статьи).

2. Понятие необходимой обороны и превышения ее пределов раскрывается в ст. 37 УК (см. комм. к ней).

Как умышленное убийство, совершённое при превышении пределов необходимой обороны убийство может квалифицироваться, только если обороняющийся умышленно прибегнул к средствам и способам защиты, которые явно не вызывались ни характером нападения, ни реальной обстановкой, и без необходимости сознательно причинил смерть нападавшему. Неосторожное же причинение смерти нападавшему при защите от преступного посягательства (или посягательства невменяемого лица) состава преступления не образует.

Превышения пределов необходимой обороны может не быть, даже когда нападение не было сопряжено с насилием, опасным для жизни обороняющегося или другого лица (например, если женщина, подвергшаяся очевидному и грубому нападению насильника, защищая свою честь, достоинство и половую неприкосновенность, ножом причинит ему смерть).

Превышения пределов необходимой обороны может не быть и тогда, когда причиненный вред оказался по своему характеру и размеру более существенным, чем вред предотвращенный либо даже вред, который был объективно достаточным для предотвращения или пресечения нападения. Вместе с тем, следует учитывать, что при этом не должно быть допущено явного несоответствия защиты характеру и опасности посягательства.

3. После прекращения нападения, когда непосредственной опасности для подвергшегося посягательству, уже нет, и если он при этом осознает ее прекращение, причинение смерти нападавшему не освобождает лицо от уголовной ответственности и ? в зависимости от конкретных обстоятельств дела ? квалифицируется или как убийство из мести (ч. 1 ст. 101 УК), или как убийство в состоянии аффекта, либо по ч. 2 комм. ст., как убийство лица, совершившего преступление, при превышении мер, необходимых для его задержания.

4. Однако превышения нет, если обороняющемуся лицу момент окончания совершаемого на него посягательства не был окончательно ясен. Например, нападавший от удара обороняющегося упал, но оставалась реальная угроза того, что он мог быстро подняться и продолжить нападение. Так же факт завладения обороняющимся оружием нападавшего сам по себе не может свидетельствовать об окончании посягательства и т.д.

5. Мнимая оборона, т.е. причинение смерти при добросовестном заблуждении лица, искренне считавшего, что подвергается нападению, в то время как последнего в реальности не было, или оно фактически уже прекратилось, не образует данного состава преступления. Вместе с тем когда при мнимой обороне лицо превышает пределы обороны, которые были бы допустимы, если бы воображаемое посягательство оказалось реальным, оно несет ответственность согласно ч. 1 комм. ст..

6. Условия, при которых причинение вреда подозреваемому в совершении преступления при его задержании правомерно, и понятие превышения мер, необходимых для задержания, предусмотрены ст. 38 УК.

7. Причинение смерти при задержании следует отличать от причинения смерти в процессе необходимой обороны. Последнее будет иметь место тогда, когда задержание происходит в ходе неоконченного преступного посягательства или сопротивления сотрудникам правоохранительных органов, выражающегося в форме нападения на них задерживаемого подозреваемого которое угрожало их жизни и здоровью, то причинение. Причинение смерти при задержании может исключать уголовную ответственность в качестве самостоятельного основания, только если лицо после окончания совершения им преступления оказывало сопротивление, опасное для жизни и (или) здоровья задерживающего, либо пыталось скрыться.

8. Поскольку целью задержания служит доставление подозреваемого лица в орган власти и (или) пресечение возможности совершения им новых преступлений, умышленное убийство лица, совершившего преступление, при превышении мер, необходимых для его задержания может быть совершено лишь с косвенным умыслом, когда субъект не желал, но сознательно допускал причинение тому, кого он задерживает смерти.

9. В отличие от необходимой обороны причинение вреда задерживаемому не исключает преступность деяния, если субъект располагал возможностью задержания лица другими средствами, избежав причинения ему вреда, а тем более смерти. В случае если такая возможность имела место, причинение смерти задерживаемому лицу может квалифицироваться как превышение мер, необходимых для задерживания.

10. Отсутствие со стороны задерживаемого сопротивления или попыток скрыться также не дает права задерживающему на причинение ему какого-либо материального или физического вреда. Причинение смерти же при этом является убийством, которое в зависимости от обстоятельств может квалифицироваться по ч. 1 или ч. 2 ст. 101 УК или как убийство, совершенное в состоянии аффекта (ст. 102 УК).

Статья 104. Умышленное убийство матерью новорожденного ребенка

Умышленное убийство матерью своего новорождённого ребёнка, совершённое во время родов или непосредственно после родов,

наказывается лишением свободы на срок до пяти лет.

1. Особенностью объективной стороны данного состава преступления, во-первых, является то, что пострадавшим является новорожденный. Период новорожденности рассматривается как время с момента рождения и до того момента, пока организм ребенка не адаптируется к обычным условиям внешней среды, т.е., как правило, это возраст до 1 месяца. Во-вторых, имеет особое значение время совершения преступления. Убийство новорожденного может быть совершено во время или же непосредственно, т.е. сразу же после окончания родов. «Непосредственно после родов также означает, что с момента их окончания прошло не более 1 месяца. Убийство ребенка после окончания срока новорожденности, хотя бы и в условиях психотравмирующей ситуации, исключает ответственность по комм. статье.

Убийство во время либо непосредственно после родов возможно как путем действия (например, удушение, сбрасывание с высоты, в воду и т.п.), так и бездействия (лишение питания, оставление ребенка одного в безлюдном месте и т.д.). При этом убийство матерью своего новорожденного ребенка путем бездействия следует отличать от оставления в опасности (ст. 125 УК) по направленности умысла. Если виновная, оставляя без помощи новорожденного, не имела целью лишение его жизни, но рассчитывала на то, что она будет спасена в силу каких-либо конкретных причин, ответственность по комм. невозможна, а содеянное квалифицируется по статье 125 УК либо по совокупности ст. ст. 105 (причинение смерти по неосторожности) и 125 УК.

2. Субъектом данного преступления является родившая ребенка женщина, в возрасте не менее 16 лет. Данный состав является привилегированным в силу особенностей субъекта, т.к. в послеродовый период, в условиях психотравмирующей ситуации, у женщины может возникнуть особое психоэмоциональное состояние, не исключающее, однако, вменяемости. По нашему мнению, наличие такой психотравмирующей ситуации, которая изменяет психоэмоциональное состояние женщины, есть обязательный признак субъекта, и факультативный (т.е. могущий иметь место) объективной стороны (например, наступление беременности в результате изнасилования, оставление женщины мужем после рождения ребенка и т.п.) преступления данного вида. Поэтому если роды прошли нормально, но женщина по каким-то иным причинам убила своего ребенка, не будучи под влиянием психотравмирующей ситуации, деяние должно квалифицироваться как обычное убийство (п. «в», а возможно, и «е» ч. 2 ст. 101 УК).

Вместе с тем данный состав преступления сформулирован таким образом, что наличие психотравмирующей ситуации остается как бы за его пределами, подразумевается как основание для применения привилегированного состава, или, иначе говоря, презюмируется. Однако было бы ошибочно, на наш взгляд, полагать, что нахождение женщины после родов под воздействием психотравмирующей ситуации, изменяющей ее психоэмоциональное состояние, есть неопровержимая презумпция и любая женщина, убившая своего новорожденного ребенка, независимо от мотивов преступления, подлежит меньшей ответственности по данной статье. Указанная презумпция может быть опровергнута, если доказано обратное, т.е. на практике по данной категории дел обязательно проведение психиатрической либо комплексной психолого-психиатрической экспертизы, поскольку всегда возникает предположение о возможности психического расстройства.

4. Представляется, что неверно было бы полагать, что в убийстве матерью новорожденного ребенка соучастия не бывает ввиду того, что субъект данного преступления специальный. Уголовная ответственность иных лиц, выступающих в роли соисполнителей, подстрекателей, организаторов, пособников убийства матерью новорожденного ребенка наступает по соответствующим частям ст. 33 и ст. 104 УК. Когда же мать является организатором, подстрекателем или пособником убийства ребенка, а исполнителем другое лицо (например, муж и т.д.), действия матери должны квалифицироваться по ст. 33 и ст. 104 УК, а действия исполнителя по п. «в» ч. 2 ст. 101 УК.

5. Умышленное убийство матерью своего новорожденного ребенка

с субъективной стороны совершается с прямым, реже с косвенным умыслом (например, если мать не желала смерти ребенка или относилась к ней безразлично, но под влиянием уговоров или угроз со стороны отца ребенка, согласилась избавиться от него путем убийства, то имеет место косвенный умысел).

6. Данное преступление карается лишением свободы на срок до пяти лет, и, следовательно, относится к категории преступлений средней тяжести (ч. 3 ст. 11 УК).

Статья 105. Причинение смерти по неосторожности

(1) Причинение смерти по неосторожности,

наказывается лишением свободы на срок до трех лет.

(2) Причинение смерти по неосторожности двум и более лицам,

наказывается лишением свободы на срок до пяти лет.

1. Признаки объекта данного преступления совпадают с признаками объекта умышленного убийства.

Объективная сторона состоит в деянии в форме действия или бездействия, когда виновный не проявляет должной степени осторожности и осмотрительности, что влечет последствия в виде смерти другого лица (нарушение правил обращения с оружием, нанесение ударов по голове в ссоре и т.д.).

2. С субъективной стороны данное преступление отличается виной в форме неосторожности. Это может быть как преступная самонадеянность, когда лицо сознавало общественную опасность своего действия или бездействия, предвидело возможность наступления смерти другого лица (лиц), но легкомысленно рассчитывало ее предотвратить, так и преступная небрежность, если виновный не сознавал общественной опасности своего действия или бездействия, не предвидел возможности наступления смерти другого лица (лиц), хотя при необходимой внимательности и предусмотрительности должен был и мог это предвидеть (ст. 28 УК).

3. Неосторожное причинение смерти по небрежности следует отличать от невиновного причинения вреда, когда лицо не предвидело, не должно было и не могло предвидеть возможности наступления последствий в виде смерти другого лица, т.е. от казуса, или, иначе говоря, случая, не образующего состава преступления. Это отграничение часто провести нелегко, ибо грань между ними весьма тонка. При этом должны учитываться все обстоятельства дела. Так, последствие в виде наступления смерти другого лица от техногенных факторов наступает при соблюдении лицом, ответственным за соблюдение профессиональных стандартов и правил, ввиду иных причин, например, водитель, объективно не имевший ни времени, ни возможности затормозить перед внезапно выскочившим на дорогу пешеходом, может не быть виновным. В ситуации, когда в бытовой ссоре жена толкает в грудь мужа, а тот падает и неудачно ударяется виском об острый край стола, от чего умирает, может быть усмотрен казус. Если же опытный спортсмен-боксер, не желая убить, ударяет в драке в голову обычного человека, и тот, падая, ударяется головой об асфальт и умирает, может иметь место преступная небрежность, поскольку спортсмен может и должен предвидеть, к каким последствиям способен привести профессиональный удар.

4. Следует также различать неосторожное причинение смерти при самонадеянности от убийства с косвенным умыслом. При косвенном умысле лицо, также как и при самонадеянности, не желает наступления смерти другого лица, однако предвидит ее реальную возможность, не рассчитывая на ее предотвращение ввиду каких-либо конкретных спасительных обстоятельств, и, таким образом, сознает общественную опасность своих действий (бездействия). При самонадеянном же причинении смерти виновный не осознает общественной опасности своего поведения, не предвидит наступления смерти другого лица, поскольку имеет конкретный и, как ему кажется, обоснованный (хотя на самом деле неосновательный) расчет на ее предотвращение (например, пропустив через проволоку на ограде вокруг пастбища скота электрический ток, надеется, что посторонние люди в этой местности не появляются, а местные знают о принятых им мерах).

Наконец, необходимо отличать неосторожное причинение смерти от убийства с прямым, хотя бы и относительно определенным (неконкретизированным) умыслом. Например, если виновный намеренно оставляет на даче на столе бутылку водки с добавленным в нее ядом, с тем, чтобы возможный вор отравился, выпив спиртное, он, в случае реального наступления таких последствий, совершает умышленное убийство с прямым умыслом, ибо имеет целью причинить вред вору, в т.ч. заранее допуская и наступление его смерти, а значит, желает этого.

5. Субъект причинения смерти по неосторожности ? это физическое вменяемое лицо, достигшее шестнадцатилетнего возраста.

6. Квалифицирующим признаком причинения смерти по неосторожности является причинение смерти двум и более лицам (часть 2 комм. ст.). Причинение по неосторожности смерти одному лицу и тяжкого вреда здоровью другому образует реальную совокупность преступлений, подпадающих под ст.ст. 105 и 115 УК.

7. Неосторожное причинение смерти предусмотрено в ряде статей Особенной части УК в качестве квалифицирующего признака состава преступления (ч. 2 ст. 114, ч. 4 ст. 120, ч. 2 ст. 121, ч. 2 ст. 122, ч. 2 ст. 123, ч 2 ст. 124, п. «б» ч. 3 ст. 126, ч. 3 ст. 129, ч. 2 ст. 280, ч.ч. 3-4 ст. 325 и др.). Кроме того, неосторожное причинение смерти может подпадать под такой квалифицирующий признак, как наступление тяжких последствий (ст. 290 УК). При этом причинение смерти охватывается объективной стороной таких составных преступлений и в дополнительной квалификации по ст. 105 УК не нуждается, при условии, если верхний предел санкции соответствующей статьи предусматривает возможность такого же или более строгого наказания, чем ст. 105 УК. Если же наказание менее строгое, деяние квалифицируется по совокупности с причинением смерти по неосторожности, т.е. и по ст. 105 УК. Например, ненадлежащее выполнение обязанностей по охране оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств, вызвавшее тяжкие последствия (в данном случае в виде смерти человека), предусмотренное ст. 290 УК, карается максимум лишением свободы на срок до 2-х лет, тогда как причинение смерти по неосторожности, предусмотренное ч. 1 ст. 105 ? до 3-х лет, следовательно, данные преступления составляют идеальную совокупность ? в противном случае квалифицированный состав преступления соответствовал бы меньшему наказанию, чем основной, что было бы явно несправедливо.

8. Соучастие в неосторожном причинении смерти невозможно, как и в любом ином неосторожном преступлении (см. об этом комм. к ст. 32 настоящего Кодекса). Действия по неосторожному созданию условий, способствовавших причинению смерти другому лицу, хотя и действиями третьего лица, также квалифицируются по комм. ст. как неосторожное причинение смерти исполнителем.

Статья 106. Склонение к самоубийству и доведение до самоубийства

(1) Склонение к самоубийству, то есть возбуждение у другого лица решимости совершить самоубийство путём уговора, обмана или иным путём, если лицо покончило жизнь самоубийством или покушалось на него,

наказывается лишением свободы на срок до трёх лет.

(2) Доведение лица до самоубийства или покушения на самоубийство путём угроз, клеветы, жестокого обращения или систематического унижения личного достоинства,

наказывается лишением свободы на срок до пяти лет.

(3) Деяние, предусмотренное частью второй настоящей статьи, если оно совершено в отношении несовершеннолетнего,

наказывается лишением свободы на срок до восьми лет.

1. Объективная сторона состава преступления имеет две разновидности, соответствующие двум частям данной статьи. В первой части указаны деяния виновного, приведшие к самоубийству или его попытке, состоящие в уговоре, обмане пострадавшего или иных его действиях, не тождественных угрозам, клевете, жестокому обращению или систематическому унижению личного достоинства, которые составляют содержание поведения виновного по части второй комм. статьи. Действия, названные в части первой, менее агрессивны и опасны, чем те, которые перечислены в части второй, в связи с чем часть вторая предусматривает и более суровое наказание (до восьми лет лишения свободы), чем часть первая (до 5 лет лишения свободы). Это подтверждается и тем, что в части первой говорится лишь о "склонении" к самоубийству, в то время как во второй — о "доведении" до самоубийства. Различие между склонением и доведением до самоубийства состоит в степени свободы пострадавшего в выборе вариантов своего поведения: в первом случае ("склонение") он добровольно соглашается на совершение самоубийства, хотя и под воздействием виновного, тогда как во втором – находится в тупиковой и психологически непереносимой для себя ситуации, когда смерть представляется "меньшим из двух зол", и из которой он видит лишь один выход — лишить себя жизни.

2. Под "покушением" в частях первой и второй комм. ст. понимается не уголовно-наказуемое деяние ("покушение на совершение преступления"), предусмотренное ст. 14 УК, а действия пострадавшего лица, которое в случае, если попытка самоубийства не привела к смерти, признается потерпевшим в смысле ст. 86 УПК. Пострадавшими (потерпевшими) от преступления могут быть любые физические лица.

3. Перечень уголовно наказуемых способов доведения до самоубийства, изложенных в части первой комм. ст., не является исчерпывающим: это не только уговор, обман, но и иные действия, если они побудили лицо к самоубийству (например, систематическая невыплата зарплаты, напоминание о моральной ответственности за прошлые поступки и т.д.). При этом действия, названные или подразумеваемые в части первой, могут иметь и непротивоправный характер. В то же время перечень деяний, указанный в части второй, (угрозы, клевета, жестокое обращение, систематическое унижение человеческого достоинства) является исчерпывающим и не может быть продолжен правоприменителем по своему усмотрению. Как и в части первой, не все названные в части второй данной статьи способы обязательно должны иметь противоправный характер (например, угроза рассказать мужу об аморальном поведении жены не является преступлением и т.п.). Важно, однако, чтобы действия виновного являлись побудительной причиной или поводом для попытки самоубийства. Однако представляется, что действия, которые морально одобряемы обществом или прямо предписаны законом, никогда не могут образовывать объективную сторону состава данного преступления, ибо они в принципе не могут рассматриваться как общественно опасные (например, общественное презрение ввиду аморальных поступков, совершенных лицом; объявление законного выговора по службе; назначение наказания по приговору суда, если это не являлось проявлением преступления против правосудия, и т.д.).

4. Жестокое обращение (часть 2 комм. ст.) – это причинение пострадавшему лицу физических или психических страданий путем нанесения побоев, истязания, лишения воды, пищи, необходимой медицинской помощи, без которой лицо испытывает физические страдания; лишение свободы передвижения путем изоляции, связывания и т.д.

Достоинство личности есть осознание самим человеком и окружающими людьми наличия у него ряда нравственных, интеллектуальных, профессиональных национальных, конфессиональных свойств и качеств, позволяющих ему иметь в определенном обществе определенную положительную репутацию. В демократическом правовом государстве, где высшей ценностью общества и государства признается человек (статьи 1 и 3 Конституции Туркменистана) понятие достоинства личности охватывает не только наличие и признание за личностью нравственных, интеллектуальных и иных позитивных свойств, но и обладание человеком определенным набором благ, соответствующих современным представлениям о достойной жизни (наличие благоустроенного жилья, достаточной заработной платы, общедоступного образования и здравоохранения, социального обеспечения и т.д.).

Систематическое унижение человеческого достоинства (ч. 2 комм. ст.) – это неоднократные акты, направленные на критическое снижение самооценки лица и (или) его оценки окружающими ("унижение достоинства"), что сопровождается его сильными душевные переживаниями. При унижении чести и достоинства личности всегда имеет место негативная оценка личности; при этом не имеет значения, является ли эта оценка ложной или правдивой. Способы и формы унижения чести и достоинства личности разнообразны. Прежде всего, оно может осуществляться через оскорбления. В статье 133 УК оскорблением называется унижение части и достоинства конкретного лица, выраженное в неприличной, т.е. циничной форме (см. об этом также комм. к ст. 133 настоящего Кодекса). Однако, на наш взгляд, в смысле комм. ст. оскорбление, посредством которого лицо было доведено до попытки самоубийства, может быть нанесено и без использования неприличной формы, поскольку унижение достоинства личности может быть осуществлено и во внешне вежливой форме, например, если кто-то постоянно при встрече публично заявлял пострадавшему: "Уважаемый, а Вы ведь гомосексуалист (педераст, «голубой» и т.п.)!". Оскорбление в данном случае присутствует, хотя и не имеет "неприличной формы".

Чаще всего, оскорбления имеют словесную форму, но не исключается и оскорбление действием путем совершения телодвижений или прикосновений (пощечины, непристойные жесты, плевки в сторону пострадавшего, толчки, срывание одежды, забрасывание нечистотами, обливание мочой, и т.д.).

Систематическое унижение человеческого достоинства может выражаться и в других, помимо оскорбления, формах, например, циничном высмеивании физических недостатков лица, а также в создании невыносимых социально-бытовых условий жизни (лишение работы, жилья, постоянное снижение зарплаты и т. п.).

5. Как склонение, так и доведение до самоубийства считается оконченным в момент лишения пострадавшим себя жизни или совершении им реальной попытки самоубийства. Если лицо лишь имитирует попытку самоубийства (например, делает надрезы в области вен, но намеренно неглубокие, чтобы не умереть), то состава данного преступления нет.

6. Данное преступление, как правило, совершается путем действия, но, на наш взгляд, вполне мыслимо и его совершение путем бездействия (например, систематическим непринятием ответственными должностными лицами мер, позволяющих человеку жить в достойных социально-бытовых условиях).

7. Склонение или доведение до самоубийства совершается, как правило, умышленно: с прямым или косвенным умыслом. Косвенный умысел возможен, если виновный, например, жестоко обращаясь с пострадавшим, не ставил себе задачу добиться таким способом его самоубийства, хотя допускал такой исход, но относился к нему равнодушно. Представляется, что доведение (но не склонение) до самоубийства может осуществляться и по неосторожности (преступной небрежности или самонадеянности). Например, муж постоянно напоминал жене о ее супружеской измене, не думая, что она покончит жизнь самоубийством, хотя по обстоятельствам дела, с учетом характера и степени ее переживаний, мог и должен был предвидеть такую возможность.

8. Субъектом данного преступления является физическое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста.

9. Данное деяние относится к категории преступлений средней степени тяжести (ч. 3 ст. 11 УК).

Статья 107. Умышленное причинение тяжкого вреда здоровью

(1) Умышленное причинение телесного повреждения, опасного для жизни или повлёкшего за собой потерю зрения, речи, слуха или какого-либо органа либо утрату органом его функций, либо выразившееся в неизгладимом обезображивании лица, а также причинение иного вреда здоровью, опасного для жизни или вызвавшего его расстройство, соединённое со стойкой утратой общей трудоспособности не менее чем на одну треть или с полной утратой профессиональной трудоспособности, либо повлёкшее за собой прерывание беременности, или психическую болезнь,

наказывается лишением свободы на срок от трёх до восьми лет.

(2) То же деяние, если оно совершено:

а) в отношении женщины, заведомо для виновного находящейся в состоянии беременности;

б) в отношении лица или его близких в связи с выполнением данным лицом своего служебного или общественного долга;

в) двумя или более лицами без предварительного сговора либо группой лиц по предварительному сговору;

г) способом, носившим характер мучения или истязания;

д) общеопасным способом;

е) из хулиганских побуждений;

ж) на почве социальной, национальной, расовой либо религиозной ненависти или вражды;

з) организованной группой;

и) в отношении двух или более лиц;

к) повторно,

наказывается лишением свободы на срок от пяти до десяти лет.

(3) Деяния, предусмотренные частями первой или второй настоящей статьи, совершённые преступным сообществом либо повлёкшие по неосторожности смерть потерпевшего,

наказываются лишением свободы на срок от шести до пятнадцати лет.

1. Вред здоровью выражается либо в нанесении телесных повреждений, под которыми понимается нарушение анатомической целости органов и тканей человеческого организма либо их физиологических функций, либо в возникновении под влиянием деяния виновного заболевания или патологического состояния.

2. Непосредственный объект данного вида преступления – это здоровье, а по ч. 2 комм. ст. ("повлёкшие по неосторожности смерть") – и жизнь другого человека.

4. Объективная сторона преступления, предусмотренного комм. ст. состоит в совершении деяния, причинившего тяжкий вред здоровью. Оно может выражаться в действии, но возможно причинение тяжкого вреда здоровью и путем бездействия (например, виновный намеренно не дал своей сторожевой собаке отменяющую нападение команду, и она причинила пострадавшему тяжкие телесные повреждения).

Критерии определения тяжести вреда здоровью даны в правилах судебно-медицинского определения степени тяжести телесных повреждений (вреда здоровью).

Телесными повреждениями, опасными для жизни считаются те, которые по своему характеру в момент причинения создают угрозу для жизни потерпевшего и могут привести к его смерти. Телесными повреждениями, опасными для жизни по последствиям, обычно, признаются следующие:

- потеря зрения, т.е. полная стойкая слепота на оба глаза или понижение зрения до остроты зрения 0,04 и ниже;

- потеря речи, т.е. способности выражать свои мысли членораздельными звуками, понятными окружающим, либо потерю голоса;

- потеря слуха, т.е. либо полная глухота либо наступление такого необратимого болезненного состояния, когда потерпевший не слышит разговорной речи на расстоянии 3 - 5 см от ушной раковины.

5. Под потерей органа либо утрата последним его функций понимается: утрата руки, ноги, т.е. отделение их от туловища или утрата выполняемых ими функций (состояние, исключающее их деятельность); - лишение зрения на один глаз или утрата одного уха; повреждения половых органов, сопровождающиеся потерей репродуктивной способности, т.е. утрату способности к совокуплению, зачатию, вынашиванию и деторождению и т.д.

6. Неизгладимое обезображивание означает, что лицо в результате причиненного телесного повреждения приобретает уродливый, отталкивающий вид. Определение данного состояния не входит в компетенцию судебно-медицинского эксперта, поскольку это понятие считается юридическим и требует для своего установления оценки следователем и судом совокупности доказательств. Заключение судебно-медицинского эксперта может дать лишь ответ на вопрос о том, изгладимо либо неизгладимо, причем нехирургическими методами, причиненное повреждение.

7. Расстройство здоровья, соединенное со стойкой утратой общей трудоспособности не менее чем на одну треть, имеет место тогда, когда общая способность выполнять всякую работу в обычных условиях утрачена на одну треть постоянно или на неопределенный срок.

Полностью утраченная профессиональная трудоспособность — это практическая неспособность лица работать по определённой профессии или должности в определённых условиях.

8. Преступление считается оконченным с момента причинения тяжкого вреда здоровью.

9. С субъективной стороны данный состав преступления, предусмотренный ч.ч. 1-2 комм. ст., требует наличия вины в форме прямого или косвенного умысла.

10. По прямому смыслу ч. 3 комм. ст. отношение виновного к смерти пострадавшего характеризуется неосторожностью, т.е. он либо предвидит возможность наступления смерти от умышленно причиняемого тяжкого вреда, но без достаточных оснований легкомысленно рассчитывает на предотвращение смерти (самонадеянность), либо вообще не предвидит такой возможности, хотя должен был и по обстоятельствам дела мог это предвидеть (небрежность). Например, стреляя в бедро пострадавшего из ружья, субъект должен и, как правило, может предвидеть, что в этой части тела человека от воздействия выстрела может быть повреждена крупная кровеносная артерия, от острой кровопотери из которой человек может умереть. Однако в силу указания ч. 1 ст. 29 УК ("Двойная форма вины") если деяние характеризуется умышленным совершением преступления и неосторожностью по отношению к наступившим в результате этого преступления последствиям, то в целом такое преступление признается совершённым умышленно. Это правило распространяется и на ч. 3 комм. статьи.

Если же виновный своим умыслом (в т.ч. прямым или косвенным, или относительно определенным) сразу охватывает и смерть пострадавшего лица, то его деяние подлежит квалификации по ст. 101 УК (Умышленное убийство). Об этих видах умысла см.комм. ст. 27 настоящего Кодекса.

11. Согласно постановлению №1 Пленума Верховного суда Туркменистана от 19 апреля 1991 г. "О судебной практике по делам об умышленных тяжких телесных повреждениях" при определении содержания умысла виновного и отношения его к последствиям своих действий судам необходимо исходить из совокупности всех обстоятельств совершенного преступления и учитывать способ и орудия преступления, количество, характер и локализацию ранений (например, в жизненно важные органы человека), причины прекращения преступных действий виновного, предшествующее преступлению поведение его и потерпевшего, их взаимоотношения.

При рассмотрении дел о тяжких телесных повреждениях необходимо разграничивать умышленные тяжкие телесные повреждения, повлекшие смерть потерпевшего, от умышленных убийств:

а) при доказанности умысла виновного на причинение смерти, в тех случаях, когда смерть не наступила по обстоятельствами, не зависящим от воли виновного, действия его следует квалифицировать как покушение на умышленное убийство;

б) в том случае, когда лицо, причиняя тяжкое телесное повреждение, повлекшее за собой смерть потерпевшего, предвидело возможность такого результата и желало этого, его действия должны квалифицироваться как умышленное убийство;

в) если же, лицо, сознательно причиняя тяжкое телесное повреждение, не предвидело возможности наступления смерти, но должно было и могло ее предвидеть, эти действия виновного должны квалифицироваться как умышленное тяжкое телесное повреждение, повлекшее смерть потерпевшего.

12. Субъектом преступления данного вида является лицо, достигшее возраста 14 лет (ч. 2 ст. 21 УК).

13. В ч. 2 комм. ст. предусмотрен квалифицированный состав преступления, признаки которого в основном совпадает с квалифицирующими признаками умышленного убийства, указанными в ч. 2 ст. 101 УК (см. комм. к ст. 101 настоящего Кодекса). Мучениями в качестве самостоятельного способа причинения вреда здоровью считаются действия, причиняющие лицу физические страдания без признаков истязания, например, длительное лишения пищи, воды, тепла, помещение в иные особо вредоносные условия. Истязание – это причинение физических или психических страданий путем систематического нанесения побоев либо иными систематическими насильственными действиями, связанными с причинением физической боли телу человека.

14. В ч. 3 комм. ст. предусмотрен особо квалифицированные виды преступления: совершенные при наличии признаков указанных в части 1 или части 2 комм. ст., еще и преступным сообществом либо повлёкшие по неосторожности смерть потерпевшего.

15. О понятии преступного сообщества см. комм. к ст.33 настоящего Кодекса.

16. При определении содержания умысла виновного и отношения его к последствиям своих действий необходимо исходить из совокупности всех обстоятельств совершенного преступления и учитывать способ и орудия преступления, количество, характер и локализацию ранений (например, в жизненно важные органы человека), причины прекращения преступных действий виновного, предшествующее преступлению поведение его и потерпевшего, их взаимоотношения.

17. При рассмотрении дел о тяжких телесных повреждениях необходимо отграничивать умышленные тяжкие телесные повреждения, повлекшие смерть потерпевшего, от умышленных убийств:

а) при доказанности умысла виновного на причинение смерти, в тех случаях, когда смерть не наступила по обстоятельствами, не зависящим от воли виновного, действия его следует квалифицировать как покушение на умышленное убийство;

б) в том случае, когда лицо, причиняя тяжкое телесное повреждение, повлекшее за собой смерть потерпевшего, предвидело возможность такого результата и желало этого, его действия должны квалифицироваться как умышленное убийство;

в) если же, лицо, сознательно причиняя тяжкое телесное повреждение, не предвидело возможности наступления смерти, но должно было и могло ее предвидеть, эти действия виновного должны квалифицироваться как умышленное тяжкое телесное повреждение, повлекшее смерть потерпевшего (п. 3 Постановления Пленума Верховного суда Туркменистана от 19 апреля 1991 г. № 1 "О судебной практике по делам об умышленных тяжких телесных повреждениях").

18. Решая вопросы правильности квалификации действий виновных по совокупности с другими видами преступлений против личности, необходимо иметь в виду следующее:

а) когда умышленные тяжкие телесные повреждения причинены из хулиганских побуждений, такие преступления должны квалифицироваться по совокупности с хулиганством;

б) В том случае, когда тяжкое телесное повреждение причинено при нападении с целью завладения имуществом, то такие действия подлежат квалификации только по п. «в» ч. 4 ст. 231 (Разбой) УК. Если же при совершении разбоя тяжкие телесные повреждения повлекли смерть потерпевшего, содеянное следует квалифицировать по совокупности преступлений (ч. 3 ст. 107 и п. «в» ч. 4 ст. 231 УК).

В) Если же тяжкие телесные повреждения повлекли смерть потерпевшего, содеянное следует квалифицировать по совокупности преступлений (ст.ст. 107 ч. 3 и 231 ч.4 п. «в» УК Туркменистана). См. п. 4 Постановления Пленума Верховного суда Туркменистана от 19 апреля 1991 г. № 1.

Статья 108. Умышленное причинение вреда здоровью средней тяжести

(1) Умышленное причинение телесного повреждения либо иного вреда здоровью, не опасного для жизни и не повлекшего последствий, предусмотренных статьёй 107 настоящего Кодекса, но вызвавших длительное расстройство здоровья или значительную стойкую утрату общей трудоспособности менее чем на одну треть,

наказывается исправительными работами на срок до двух лет или лишением свободы на срок до трёх лет.

(2) То же деяние, если оно совершено:

а) в отношении женщины, заведомо для виновного находящейся в состоянии беременности;

б) в отношении двух или более лиц;

в) в отношении лица или его близких в связи с выполнением данным лицом своего служебного или общественного долга;

г) двумя или более лицами без предварительного сговора либо группой лиц по предварительному сговору;

д) способом, носившим характер мучения или истязания;

е) из хулиганских побуждений;

ж) на почве социальной, национальной, расовой либо религиозной ненависти или вражды;

з) повторно,

наказывается лишением свободы на срок до пяти лет.

1. С объективной стороны состава преступления умышленное причинение вреда здоровью средней тяжести включает ряд негативных и позитивных признаков. Негативные признаки состава преступления: вред не опасен для жизни, и одновременно не повлек последствий, названных в ст. 107 УК; позитивные признаки: длительное расстройство здоровья, либо значительная стойкая утрата общей трудоспособности менее чем на одну треть.

2. Длительное расстройство здоровья — это временная утрата общей трудоспособности продолжительностью свыше трех недель (более 21 дня), под значительной стойкой утратой трудоспособности менее чем на одну треть понимается стойкая утрата трудоспособности от 10 до 30%. Например, вреду средней тяжести может иметь место при переломах мелких костей, вывихах мелких суставов, потере большого пальца руки, удалении части почки и т.д.

3. Квалифицирующие признаки преступления данного вида полностью идентичны тем, которые предусмотрены для причинения тяжкого вреда здоровью, предусмотренному ст. 107 настоящего Кодекса..

4.Преступления, предусмотренные частями 1 и 2 комм. статьи, принадлежат к категории преступлений средней тяжести (ч. 3 ст. 11 УК).

Статья 109. Умышленное причинение тяжкого или средней тяжести вреда здоровью в состоянии аффекта

Умышленное причинение тяжкого или средней тяжести телесного повреждения либо иного вреда здоровью, совершённое в состоянии внезапно возникшего сильного душевного волнения (аффекта), вызванного насилием, издевательством или тяжким оскорблением со стороны потерпевшего, либо иными противозаконными или аморальными действиями (бездействием) потерпевшего, а равно длительной психотравмирующей ситуацией, возникшей в связи с систематическим противоправным или аморальным поведением потерпевшего,

наказывается исправительными работами на срок до двух лет или лишением свободы на срок до двух лет.

1. По признакам объективной и субъективной стороны состав данного преступления аналогичен преступлению, предусмотренному ст. 102 УК за тем исключением, что причиняется не смерть, а тяжкий или средней тяжести вред здоровью. Соответственно, объектом данного преступления является здоровье, а не жизнь человека.

2. Представляется, что с субъективной стороны данное преступление, как и любое преступление в состоянии аффекта, может быть совершено только с прямым умыслом (в т.ч. относительно определенным).

3. Неосторожное причинение тяжкого или средней тяжести вреда здоровью в состоянии аффекта подлежит квалификации по ст. 115 УК (неосторожное причинение тяжкого или средней тяжести вреда здоровью).

4. В случае, когда от тяжкого вреда здоровью, причиненного в состоянии аффекта, в дальнейшем наступила смерть пострадавшего, не охватываемая умыслом субъекта, т.е. когда смерть причинена по неосторожности, содеянное должно быть квалифицировано по совокупности ст. 109 (умышленное причинение тяжкого или средней тяжести вреда здоровью в состоянии аффекта) и ст. 105 УК (причинение смерти по неосторожности).

5. Преступление относится к категории небольшой тяжести, причем при установлении санкции за совершение данного преступления законодателем не делается различия между причинением в состоянии аффекта тяжкого и средней тяжести вреда здоровью, что, на наш взгляд, не вполне справедливо. Однако этот недостаток может восполняться судом при вынесении приговора и назначении наказания.

Статья 110. Умышленное причинение тяжкого или средней тяжести вреда здоровью при превышении пределов необходимой обороны либо при задержании лица, совершившего преступление

(1) Умышленное причинение тяжкого или средней тяжести вреда здоровью, совершённое при превышении пределов необходимой обороны,

наказывается исправительными работами на срок до одного года или лишением свободы на срок до одного года.

(2) Умышленное причинение тяжкого или средней тяжести вреда здоровью лица, совершившего преступление, при превышении мер, необходимых для его задержания,

наказывается исправительными работами на срок до двух лет или лишением свободы на срок до двух лет.

1. По признакам объективной и субъективной стороны состав данного преступления аналогичен преступлению, предусмотренному ст. 103 УК (Убийство при превышении пределов необходимой обороны либо при превышении мер, необходимых для задержания лица, совершившего преступление). за тем исключением, что причиняется не смерть, а тяжкий или средней тяжести вред здоровью. Соответственно, объектом данного преступления является здоровье, а не жизнь человека.

2. Субъективная сторона данного преступления предполагает только прямой или косвенный умысел, распространяющийся не только на само действие, но и его последствия. Поэтому если при превышении пределов необходимой обороны либо при задержании лица, совершившего преступление, причинен тяжкий или средней тяжести вред здоровью по неосторожности уголовная ответственность не наступает. Если же тяжкий вред здоровью, причиненный умышленно, повлек по неосторожности смерть нападавшего или задерживаемого лица, содеянное должно быть квалифицировано лишь по данной статье, т.к. неосторожное причинение смерти при превышении указанных мер уголовно ненаказуемо (по смыслу ст. 103 УК преступлением является только умышленное причинение смерти при превышении названных мер).

3. Если лицу, совершившему преступление, при превышении пределов необходимой обороны или мер, необходимых для его задержания,

был причинен вред меньший, чем это предусмотрено в комм. ст., действия субъекта состава преступления не образуют.

Статья 111. Умышленное причинение легкого вреда здоровью

Умышленное причинение телесного повреждения либо иного вреда здоровью, повлёкшее за собой кратковременное расстройство здоровья или незначительную стойкую утрату общей трудоспособности,

наказывается штрафом в размере от десяти до двадцати среднемесячных размеров оплаты труда или исправительными работами на срок до одного года или лишением свободы на срок до шести месяцев.

1. Объективная сторона данного преступления предполагает альтернативу: а) кратковременное расстройство здоровья или б) незначительная стойкая утрата общей трудоспособности. Наличия каждого (только одного либо обоих одновременно) из этих признаков достаточно для квалификации по данной статье.

2. Кратковременным расстройством здоровья обычно признается временная утрата трудоспособности продолжительностью не свыше трех недель (21 дня). Что касается незначительной стойкой утраты общей трудоспособности, то под ней понимается стойкая утрата общей трудоспособности до 5%.

3. С субъективной стороны данное преступление может быть совершено с умыслом: прямым либо косвенным.

4. Причинение легкого вреда здоровью по неосторожности преступлением не является.

5. Причинение легкого вреда здоровью в состоянии аффекта, не влияет на изменение квалификации, и она осуществляется по данной же статье с учетом судом смягчающего ответственность обстоятельства — противоправность или аморальность действий потерпевшего, явившихся поводом для совершения преступления (п. "к" ч. 1 ст. 57 УК).

Статья 112. Побои

Нанесение побоев или совершение иных насильственных действий, причинивших физическую боль, но не повлёкших последствий, предусмотренных статьей 111 настоящего Кодекса,

наказывается штрафом в размере от пяти до десяти среднемесячных размеров оплаты труда или исправительными работами на срок до одного года.

1. Объект данного преступления – не столько здоровье, сколько телесная неприкосновенность личности. То есть по своему объекту данное преступление выходит за пределы главы 16 УПК (Преступления против жизни и здоровья), но остается в рамках родового объекта Раздела VII (Преступления против личности).

2. С объективной стороны данная статья также формулирует преступление шире, чем можно понять из ее названия. Помимо, собственно, нанесения побоев преступлением, согласно ей, еще может быть и совершение иных насильственных действий, причиняющих именно физическую боль. Признак насильственности, характерный как для побоев, так и для иных действий, указанных в данной статье, означает, что физическая боль причиняется лицу не с его согласия (выраженного или молчаливого). Если, например, удары, причиняющие физическую боль, наносятся в ходе спортивных состязаний, это не является преступлением, т.к. в силу общеизвестного факта предполагается, что их участники заранее согласны на такой исход.

3. Из буквального толкования диспозиции данной статьи, на первый взгляд, можно было бы сделать вывод, что такие признаки, как причинение физической боли и отсутствие последствий, предусмотренных статьей 111 УК (т.е. кратковременное расстройство здоровья или незначительная стойкая утрата общей трудоспособности), относятся только к иным насильственным действиям, а не к побоям. Однако такое понимание было бы неправильным. Оба указанных признака одинаково относятся как к побоям, так и к иным насильственным действиям, поскольку причинение физической боли насильственными действиями является сущностью побоев. Различие их состоит в том, что побои – это многократное нанесение ударов, причиняющих человеку физическую боль, иные же насильственные действия причиняют боль другим способом (щипки, сжимание частей тела, выкручивание рук, вырывание волос и т.п.).

4. Побои могут как оставить следы на теле пострадавшего (ссадины, царапины, кровоподтеки), так и не иметь таких последствий. Если все же повреждения имели место, они не рассматриваются как вред здоровью, соответственно, не подлежит определению и их тяжесть.

5. В случае, если побои имеют своим следствием причинение здоровью вреда той или иной степени тяжести (легкого, средней тяжести, тяжкого), то квалификация производится по статье о причинении вреда здоровью соответствующей тяжести (ст. ст. 107-111 УК).

6. Побои как самостоятельный вид преступления необходимо отличать от другого вида преступления – истязания, если последнее совершается таким способом, как систематическое нанесение побоев (ст. 113 УК). При истязании указанным способом побои (т.е. каждый раз многократное нанесение ударов) причиняются к тому же систематически, т.е. не менее 3-х раз, причем все они должны быть объединены одним умыслом. Поэтому истязание является более опасным преступлением, чем нанесение побоев и карается строже.

7. Побои могут наноситься только с прямым умыслом, когда субъект осознает что наносит удары или совершает иные насильственные действия, сознает их общественную опасность, предвидит возможность или неизбежность того, что ими лицу причиняется физическая боль, и в то же время желает этого.

Статья 113. Истязание

(1) Причинение физических или психических страданий путем систематического нанесения побоев либо иным насильственным способом, если это не повлекло последствий, предусмотренных статьями 107 и 108 настоящего Кодекса,

наказывается исправительными работами на срок до двух лет или лишением свободы на срок до двух лет.

(2) Те же деяния, если они совершены:

а) в отношении женщины, заведомо для виновного находящейся в состоянии беременности;

б) в отношении лица или его близких в связи с выполнением данным лицом своего служебного или общественного долга;

в) в отношении несовершеннолетнего или лица, заведомо для виновного находившегося в беспомощном состоянии либо в материальной или иной зависимости от виновного, а равно лица, похищенного либо захваченного в качестве заложника;

г) двумя или более лицами без предварительного сговора либо группой лиц по предварительному сговору;

д) путём пытки;

е) на почве социальной, национальной, расовой либо религиозной ненависти или вражды,

наказываются лишением свободы на срок от трёх до семи лет.

1. Истязание – это причинение физических или психических страданий путем систематического нанесения побоев либо иным насильственным способом, если это не повлекло последствий, предусмотренных статьями 107 и 108 УК, т.е. умышленного причинения тяжкого вреда здоровью или средней тяжести. В случае причинения в ходе истязания тяжкого или средней тяжести вреда здоровью деяние должно квалифицироваться по ст.ст. 107 или 108 УК

2. В отличие от побоев (ст. 112 УК) при истязании путем систематического нанесения побоев (т.е. многократное нанесение ударов) последние причиняются систематически, т.е. не менее 3-х раз, причем все они должны быть объединены одним умыслом. Когда побои наносились потерпевшему при отсутствии объединяющего их единого умысла, преступление не может рассматриваться как истязание, а представляет собой реальную совокупность преступления (побоев), предусмотренных ст. 112 УК.

3. Помимо систематического нанесения побоев способами истязания могут быть и другие действия, влекущие многократное либо длительное причинение потерпевшему физических страданий (причинение ожогов, пропускание через тело человека электротока, лишение доступа к воздуху и т.д.).

4. Многие из квалифицирующих признаков ч. 2 данной статьи идентичны квалифицирующим признакам причинения тяжкого или средней тяжести вреда здоровью (ч. 2 ст. 107 и ч. 2 ст. 108 УК). В п. "в" ч. 2 комм. ст. установлено такой квалифицирующий признак, как совершение истязания в отношении несовершеннолетнего или лица, заведомо для виновного находившегося в беспомощном состоянии либо в материальной или иной зависимости от виновного, а равно лица, похищенного либо захваченного в качестве заложника.

5. В п. "д" ч. 2 дан другой важный признак – "с применением пытки". Понятие пытки содержатся в ст. 1 (1) Конвенции против пыток и других жестоких, бесчеловечных или унижающих достоинство видов обращения и наказания, принятой в 1984 г., к которой Туркменистан присоединился 25 июня 1999 г. Согласно этой Конвенции "пытка" означает любое действие, вызывающее сильную боль или страдание (физическое или моральное), намеренно предпринимаемое в отношении физического лица с целью получения от него или третьего лица необходимой информации или признания, наказания его или третьего лица за совершенные действия или предполагаемые действия, запугивание его или третьего лица или совершение каких-либо дискриминационных действий с ведома какого-либо должностного лица или непосредственно с участием представителей властей. К данному понятию не могут быть отнесены боли или страдания, вызванные применением законных санкций.

Статья 114. Жестокое обращение с лицом, находящимся в зависимом положении или беспомощном состоянии

(1) Жестокое обращение с лицом, находящимся в зависимом положении либо в беспомощном состоянии в силу болезни, инвалидности или преклонного возраста,

наказывается исправительными работами на срок до одного года или лишением свободы на срок до двух лет.

(2) То же деяние, если оно повлекло по неосторожности смерть человека или иные тяжкие последствия,

наказывается лишением свободы на срок до четырёх лет.

1. Объектом данного преступления является личность потерпевшего, ее телесная и психическая неприкосновенность, в то время как его жизнь и здоровье — лишь факультативный объект преступления по ч. 2 данной статьи.

2. Жестокое обращение может быть охарактеризовано как безжалостное, и (или) грубое поведение, причиняющее потерпевшему физические и душевные страдания (побои, истязания, принуждение к тяжелой бессмысленной работе, отказ в воде и пище, медицинской помощи, длительное лишение сна, помещение в тесное, душное, сырое, холодное или, наоборот, излишне теплое помещение в течении долгого времени, содержание в клетке, на цепи, унижения, издевательства и т.д.). Жестокое обращение для целей настоящей статьи не должно быть единичным и случайным актом жестокости, а являться именно "обращением", т.е. совокупностью целенаправленных продолжаемых действий виновного.

3. Жестокое обращение может совершаться как в виде действия, так и бездействия (отказ в пище, медицинской помощи и т.п.). Бездействие является преступлением лишь тогда, когда на виновном лежала обязанность заботиться о пострадавшем.

4. Преступление, предусмотренное не только ч. 2, но ч. 1 комм. ст. имеет, на наш взгляд, не формальный, а материальный состав, т.к. жестокое обращение по определению причиняет потерпевшему страдания, т.е. всегда имеет место моральный вред ("страдание"), вызываемый физической болью или психическим воздействием, в неявной форме охватываемый составом данного преступления. Поэтому оно является оконченным только в том случае, когда от актов жестокого обращения потерпевший реально испытал страдания. Отсутствие моральных страданий у лица, в отношении которого совершались акты насилия (например, ввиду слабоумия), по нашему мнению, не предполагает квалификации по данной статье, хотя не исключает квалификации по другим составам (побои, хулиганство и т.д.).

Если жестокое обращение повлекло причинение пострадавшему смерти или вреда здоровью, то квалификация по ч. 1 (а при наличии умысла на наступление этих последствий – и по ч. 2) комм. ст. невозможна. При этом действия виновного в зависимости от наступивших последствий следует квалифицировать по ст.ст. 101-104, 107-111 УК.

Когда виновный имел умысел на причинение пострадавшему путем жестокого с ним обращения (побои, истязания) смерти, то такое преступление квалифицируется как умышленное убийство, совершённое с особой жестокостью (п. "е" ч. 2 ст. 101 УК), т.к. жестокость, приведшая к гибели человека всегда является особенной.

Если жестокое обращение повлекло за собой самоубийство самого пострадавшего лица, либо его близких, это деяние квалифицируется по ч. 2 или ч. 3 ст. 106 УК (доведение до самоубийства путем жестокого обращения).

6. Пострадавшим (потерпевшим) от данного преступления может быть только специальный субъект – лицо, находящееся от виновного в зависимом положении (например, в силу семейных, трудовых или иных служебных отношений, наличия денежного долга, наркотической зависимости и др.) либо в беспомощном состоянии в силу болезни, инвалидности или преклонного возраста.

7. С субъективной стороны преступление, предусмотренное ч. 1 комм. ст., может быть только умышленным, причем умысел здесь может быть не только прямой, но и косвенный. Последний имеет место, когда виновный не желает причинения лицу особых страданий (выступающих здесь, в сущности, в качестве вредных последствий деяния) либо относится к ним безразлично, но, преследуя какие-то свои особые цели, сознательно их допускает: например, длительно лишая потерпевшего пищи (рассуждая примерно так: "Это, наверное, жестоко – лишать его пищи, но еды на двоих не хватает, а мне, честно говоря, все равно, что он чувствует"); проводя медицинские опыты над людьми и т.п.

8. Жестокое обращение, повлекшее смерть человека или иные тяжкие последствия (ч. 2 комм. ст.), будучи составным (сложным) преступлением по отношению к этим последствиям совершается с неосторожной формой вины, а к самому жестокому обращению – с прямым или косвенным умыслом.

Статья 115. Неосторожное причинение тяжкого или средней тяжести вреда здоровью

(1) Неосторожное причинение тяжкого вреда здоровью,

наказывается штрафом в размере от двадцати до пятидесяти среднемесячных размеров оплаты труда или исправительными работами на срок до двух лет или лишением свободы на срок до двух лет.

(2) Неосторожное причинение вреда здоровью средней тяжести,

наказывается штрафом в размере от десяти до тридцати среднемесячных размеров оплаты труда или исправительными работами на срок до одного года.

1. Признаки объективной стороны причинения тяжкого вреда здоровью даны в ч. 1 ст. 107 УК, средней тяжести — в ч. 1 ст. 108 УК. Вина может иметь как форму небрежности, так и самонадеянности (ст. 28 УК). Причинение по неосторожности легкого вреда здоровью преступлением не является.

2. Причинение по неосторожности тяжкого или средней тяжести вреда здоровью отличается от невиновного причинения вреда здоровью, (т.н. случая, или казуса). Последний имеет место, если лицо не предвидело возможности наступления этого вреда и с учетом обстоятельств дела не должно было или не могло его предвидеть (ст. 28 УК).

3. Если причинение тяжкого вреда здоровью по неосторожности имело своим конечным результатом смерть потерпевшего (также по неосторожности), то оно квалифицируется в целом как причинение смерти по неосторожности (ст. 105 УК).

Статья 116. Угроза убийством или причинением тяжкого вреда здоровью

Угроза убийством или причинением тяжкого вреда здоровью, если имелись основания опасаться осуществления этой угрозы,

наказывается исправительными работами на срок до двух лет или лишением свободы на срок до двух лет.

1. С объективной стороны угроза убийством или причинением тяжкого вреда здоровью может осуществляться в различной форме: лично, по почте или телефону, характерными жестами, демонстративным показом оружия и т.д. Угроза состоит в проявлении намерения лишить потерпевшего жизни либо причинить его здоровью тяжкий вред. Необходимо, однако, чтобы у потерпевшего были реальные основания опасаться ее осуществления. Реальность угрозы определяется с учетом всех обстоятельств дела: времени и места события, характера и формы выражения угрозы, в т.ч. наличия или отсутствия у виновного оружия; количества участников события со стороны виновного и со стороны потерпевшего, объективного соотношения их сил, возможностей получения помощи со стороны правоохранительных органов и иных лиц; обстоятельств, характеризующих личность виновного, его предшествующего поведения и т.д.

2. Данное преступление имеет формальный состав, т.е. оно окончено уже с момента внешнего выражения виновным своей угрозы, при этом наступления конкретного вреда для квалификации по комм. ст. не требуется.

3. Когда субъект не просто высказывает угрозу убийством или причинением тяжкого вреда здоровью потерпевшего, а совершает какие-либо конкретные действия, направленные на ее реальное осуществление, и угроза и сами действия в совокупности подлежат квалификации либо как приготовление к убийству или умышленному причинению тяжкого вреда здоровью, либо как покушение на совершение этих преступлений.

4. С субъективной стороны данное преступление совершается с прямым умыслом, когда субъект сознает, что высказывает угрозу, что она может быть воспринята потерпевшим как реальная, и желает этого. Квалификация по данной статье, на наш взгляд, должна иметь место лишь тогда, когда виновный не собирался приводить свою угрозу в действие немедленно. При этом важно установить, имел ли место разрыв во времени между угрозой и убийством или причинением тяжкого вреда здоровью. Если за угрозой сразу же последовали действия, направленные на лишение пострадавшего жизни или причинение тяжкого вреда его здоровью, сама по себе угроза является частью события соответствующего преступления (убийства, причинения тяжкого вреда здоровью) и не подлежит самостоятельной квалификации по совокупности с такими статьями, как 101-103, 107, 109 УК. При наличии значительного разрыва во времени между угрозой и, например, убийством, эти преступления могут квалифицироваться по совокупности, даже если они были проявлением единого умысла, поскольку если объекты убийства или причинением тяжкого вреда здоровью и угрозы этими действиями разные. В первых двух случаях объектом являются жизнь или здоровье человека, тогда как объект угрозы иной – это спокойствие и нормальное психологическое состояние личности и ее близких ввиду создания для них путем выражения такой угрозы тревожной обстановки, страха, наступления депрессии и т.д.

5. Действительные мотивы, по которым была сделана угроза, могут быть различными: желание запугать потерпевшего, ускорить возврат долга и т.д. Однако если такая угроза является способом совершения другого равного или превышающего угрозу по степени своей общественной опасности и наказуемости преступления (разбоя, вымогательства, изнасилования и др.), преступление должно квалифицироваться по соответствующей статье УК, а не по данной статье.

Если же угроза убийством или причинением тяжкого вреда здоровью была выражена после изнасилования или совершения насильственных действий сексуального характера, например, для того, чтобы потерпевшее лицо не сообщило кому-либо о содеянном, действия виновного надлежит квалифицировать дополнительно и по ст. 116 УК, если имелись основания опасаться осуществления этой угрозы.

6. Угроза может быть направлена против специального субъекта (потерпевшего), при этом оно, как правило, квалифицируется как преступление против правосудия, порядка управления, или прохождения воинской службы (ст.ст. 190, ч. 1 ст. 211, 338 УК и др.). Вместе с тем, если угроза — в т.ч. убийством или причинением вреда здоровью — является частью объективной стороны состава другого преступления, она иногда может квалифицироваться с ним по идеальной совокупности преступлений. Это имеет место в случаях, когда санкция соответствующей статьи УК, предусматривающей ответственность за другое преступление, по своему верхнему пределу меньше санкции комм. статьи. Так, например, простое хулиганство (ч. 1 ст.279 УК) может сопровождаться сопровождающееся не только применением насилия , но и угрозой его применения (в т.ч. угрозой убийством и т.д.). Санкция этой нормы не превышает 1 года лишения свободы, тогда как санкция комментируемой ст. 116 УК предусматривает возможность лишения свободы на срок до 2-х лет. Следовательно, данные преступления должны квалифицироваться по совокупности ст.ст. 116 и ч. 1 ст. 279 УК.

Статья 117. Заражение венерической болезнью

(1) Заражение другого лица венерической болезнью лицом, знавшим о наличии у него этой болезни,

наказывается штрафом в размере от десяти до двадцати среднемесячных размеров оплаты труда или исправительными работами на срок до двух лет или лишением свободы на срок до двух лет.

(2) То же деяние, совершённое в отношении двух или более лиц либо несовершеннолетнего,

наказывается исправительными работами на срок до двух лет или лишением свободы на срок до пяти лет.

1. Субъектом данного преступления является лицо, у которого имеется какое-либо венерическое заболевание (сифилис, гонорея, триппер, мягкий шанкр, донованоз, мягкий шанкр и др.), и достоверно знающее о наличии у него этой болезни.

2. Способ заражения может быть любым: половое сношение, иные действия сексуального характера, сознательное нарушение правил личной гигиены и др. Данный состав преступления является материальным, т.е. преступление окончено, когда у потерпевшего в результате действий или бездействия (например, несоблюдения правил гигиены) виновного начинается венерическое заболевание.

3. С субъективной стороны данное преступление совершается при наличии прямого или косвенного умысла, когда виновный сознает, что своими действиями или бездействием может заразить другое лицо венерической болезнью и желает этого или хотя и не желает, но сознательно допускает либо относится к этому последствию безразлично.

4. В ч. 2 комм. ст. предусматривается квалифицированный вид данного преступления: 1) деяние, совершенное в отношении двух или более лиц; 2) в отношении несовершеннолетнего. При этом умысел виновного должен охватывать и наличие этих обстоятельств.

Статья 118. Злостное уклонение от лечения венерической болезни

Уклонение от лечения венерической болезни, продолжаемое после предупреждения, сделанного органом или учреждением здравоохранения,

наказывается штрафом в размере от десяти до двадцати среднемесячных размеров оплаты труда или исправительными работами на срок до одного года.

1. Объективная сторона данного преступления состоит в длящемся преступном состоянии –– злостном уклонении от лечения заболеванием, т.е. действиях (бездействии) виновного, направленных на избежание привлечения к лечению имеющегося у него венерического заболевания. Формы такого уклонения могут быть различными: неявка по вызовам органа или учреждения здравоохранения, выезд в другой город или страну, побег из лечебного учреждения и т.д. Особым необходимым признаком уклонения («злостность») является то, что оно должно состояться после предупреждения, сделанного данному лицу органом или учреждением здравоохранения. Таким образом, уклонение от лечения начинается до поступления предупреждения по поводу такого уклонения и продолжается после него.

2. Предупреждение органом или учреждением здравоохранения должно быть официальным, в виде письменного вызова для лечения с обязательным указанием о месте и времени явки для организации лечения, а также о возможных последствиях уклонения в виде юридической (административно-правовой или уголовной) ответственности. Важно, чтобы было доказано, что лицо было фактически извещено о таком предупреждении и его содержании, при этом расписка лица в получении предупреждения является лишь одним из возможных доказательств такого извещения. Кроме того, оно может быть подтверждено свидетельскими показаниями, служебными документами сотрудников полиции (рапорт и т.п.), перепиской, которую вело данное лицо с органом или учреждением здравоохранения и т.д.

3. Данное преступление окончено составом преступления (т.е. когда реализованы все признаки состава преступления) в момент, когда после сделанного ему предупреждения виновный в разумные сроки (т.е. так быстро, как это практически было для него возможно) не отправился на предписанное ему лечение или не согласовал свою явку для лечения с указанным органом или учреждением здравоохранения.

Вместе с тем данное преступление относится к категории длящихся, поэтому оно окончено (как преступление) с момента прекращения совершения деяния (явки на лечение) либо момента наступления события, препятствующего его продолжению (ч. 2 ст. 15 УК), например. когда лицо задержано в качестве подозреваемого в совершении данного преступления.

4. Субъектом данного преступления является лицо в возрасте от 16 лет или старше, страдающее венерическим заболеванием (сифилис, гонорея, триппер, мягкий шанкр, мягкий шанкр и др.).

5. Субъективная сторона преступления как всякого умышленного преступления с формальным составом состоит в прямом умысле. Субъект сознает, что страдает венерическим заболеванием, что уклоняется от его лечения, что ему было сделано официальное предупреждение, и желает продолжать уклонение. Мотивы уклонения для квалификации несущественны, однако могут быть учтены судом при вынесении приговора и назначении наказания.

6. Данное деяние относится к категории преступлений небольшой тяжести (ч. 2 ст. 11 УК).

Статья 119. Заражение заболеванием СПИД

(1) Заведомое поставление другого лица в опасность заражения заболеванием СПИД,

наказывается лишением свободы на срок до трёх лет.

(2) Заражение другого лица заболеванием СПИД лицом, знавшим о наличии у него этой болезни,

наказывается лишением свободы на срок до пяти лет.

(3) Деяния, предусмотренные частью второй настоящей статьи, совершённые в отношении двух или более лиц либо несовершеннолетнего,

наказываются лишением свободы на срок до восьми лет.

(4) Заражение другого лица заболеванием СПИД вследствие ненадлежащего выполнения медицинским или фармацевтическим работником своих профессиональных обязанностей,

наказывается лишением свободы на срок до пяти лет с лишением права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью на срок до трёх лет или без такового.

1. Согласно ст. 7 Закона Туркменистана "О профилактике заболевания, вызываемого вирусом иммунодефицита человека (ВИЧ-инфекция)" ВИЧ-инфицированные лица подлежат медицинскому профилактическому наблюдению в порядке, устанавливаемом Министерством здравоохранения и медицинской промышленности Туркменистана.

2. Следует отметить, что название данной статьи не вполне соответствует содержанию ее части первой. Следует различать заражение ВИЧ-инфекцией и вызываемое ей заболевание СПИД (синдром приобретенного иммунодефицита), которое может возникать не сразу после попадания в организм человека ВИЧ-инфекции, а в течение определенного времени (обычно, от одного года до пяти); некоторые же из людей, получивших этот вирус, вообще не заражаются СПИДом. В крови у потерпевшего может находиться ВИЧ-инфекция, что ставит его в опасность заболевания СПИДом, но самого заражения этой болезнью может и не быть.

Следовательно, фактически, в ч. 1 комм. ст. речь идет лишь об опасности заражения другого лица ВИЧ-инфекцией, что, в свою очередь, ставит потерпевшего в опасность развития у него заболевания СПИД, но отнюдь не об уже состоявшемся заражении заболеванием СПИД, что находится за рамками предусмотренного ч. 1 комм. ст. состава.

О состоявшемся заражении говорится только в последующих частях этой статьи (со 2 по 4).

3. Преступление, предусмотренное ч. 1 комм. ст., имеет формальный состав. Для окончания преступления здесь требуется лишь создания виновным реальной возможности заражения другого лица СПИДом. Преступление считается оконченным с момента, когда потерпевший был поставлен в опасность заражения вирусом иммунодефицита. При этом не обязательно даже, чтобы в крови пострадавшего обнаружилась ВИЧ-инфекция — достаточно создания для этого таких условий, в которых опасность проникновения вируса была бы реальной.

Преступления, названные в ч.ч. 2 и 3 комм. ст., обладают материальными составами. По буквальному смыслу закона эти преступления являются оконченными, только тогда, когда заражение СПИДом уже состоялось, т.е. проникшая в кровь потерпевшего ВИЧ-инфекция привела к появлению синдрома приобретенного иммунодефицита, что может, как отмечалось выше, потребовать достаточно длительного промежутка времени (от года до пяти). Вместе с тем и общественная опасность такого, состоявшегося заражения СПИДом значительно более велика, чем просто создание угрозы заражения, что отражается в различии санкций ч. 1 и ч.ч. 2 и 3 комм. статьи.

4. Заражение другого лица заболеванием СПИД вследствие ненадлежащего выполнения медицинским или фармацевтическим работником своих профессиональных обязанностей (ч. 4 комм. ст.) с объективной стороны состава преступления предполагает отступление работника от определенных профессиональных требований, которые установлены для проведения лечебно-профилактических и фармацевтических действий и мероприятий, связанных с ВИЧ-инфекцией или заболеванием СПИД, соответствующими правовыми нормами (например, законами о медицинском или фармацевтическом обслуживании, ведомственными приказами, инструкциями, распоряжениями и т.д.) либо устоявшимися стандартами медицинской и фармацевтической деятельности, т.е., практически, теми требованиями специальности, которые входят в утвержденные в установленном порядке программы подготовки или переподготовки и (или) необходимого повышения квалификации данных медицинских или фармацевтических работников в соответствующих учреждениях профессионального образования. Вместе с тем в ч. 4 комм. ст. говорится о более узком по сравнению с понятием специальности понятии – профессиональных обязанностях. Поэтому субъектом преступления, предусмотренного в ч. 4 комм. ст.. являются лишь те медицинские и фармацевтические работники, чья профессиональная деятельность непосредственно связана или может быть связана с получением или хранением донорской крови, с лечением либо обслуживанием инфицированных вирусом иммунодефицита или больных СПИДом.

5. Объективная сторона преступления, предусмотренного в ч. 1 комм. ст., состоит в заведомом поставлении лицом, которое заражено ВИЧ-инфекцией, другого, не зараженного еще лица, в опасность такого заражения. Способ заражения может быть любой: полового сношение, использование общего шприца при употреблении наркотиков, сдача донорской крови лицом, у которого имеется ВИЧ-инфекция и др. При этом получение согласия потерпевшего на общение с вирусоносителем не исключает уголовной ответственности последнего.

6. Непосредственным объектом преступлений, предусмотренных комм. ст., служат безопасность жизни и здоровья человека.

7. С субъективной стороны преступление, названное в ч. 1 комм. ст. требует только прямого умысла, поскольку виновный, достоверно зная о своем заражении, осознает, что совершает действия, которые могут вызвать передачу инфекции к другому лицу, и желает совершить такие действия.

Однако поскольку преступления, названные в ч.ч. 2 и 3 данной статьи, являются преступлениями с материальным составом, они могут совершаться не только с прямым, но также и с косвенным умыслом либо по неосторожности. При косвенном умысле виновный сознает, что создает реальную возможность заражения другого лица ВИЧ-инфекцией, но сознательно допускает, хотя и не желает этого (не ставит перед собой такой цели) либо безразлично относится к возможным последствиям.

При неосторожном заражении виновный, зная о наличии у него СПИДа, легкомысленно рассчитывает на предотвращения вредных последствий (например, благодаря использованию контрацептива), но этот расчет оказывается неосновательным (преступная самонадеянность). На наш взгляд, по ч.ч. 2-3 комм. ст. не исключается и неосторожная вина в виде преступной небрежности, когда лицо, хотя и знает о том, что у него СПИД, не осознает опасности своего поведения, хотя может и должно его осознавать, например, ошибочно полагая, что ВИЧ-инфекция не может передаваться бытовым путем (через слюну, другие выделения).

Часть 4 комм. ст. предполагает исключительно неосторожную форму вины (как в форме небрежности, так и самонадеянности) специального субъекта — медицинского или фармацевтического работника.

8. Квалифицирующими признаками обладают преступления, предусмотренные ч. 3 комм. ст., а именно, заражение другого лица заболеванием СПИД лицом, знавшим о наличии у него этой болезни, совершённое в отношении двух или более лиц либо несовершеннолетнего.

Статья 120. Незаконное производство аборта

(1) Производство аборта лицом, имеющим высшее медицинское образование соответствующего профиля, вне больницы или другого лечебного заведения или в лечебном заведении, но без законного основания,

наказывается штрафом в размере от десяти до тридцати среднемесячных размеров оплаты труда или исправительными работами на срок до двух лет с лишением права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью на срок до трёх лет или без такового.

(2) Производство аборта лицом, не имеющим высшего медицинского образования соответствующего профиля,

наказывается штрафом в размере от десяти до пятидесяти среднемесячных размеров оплаты труда или исправительными работами на срок от одного года до двух лет или лишением свободы на срок до двух лет с лишением права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью на срок до трёх лет или без такового.

(3) Деяния, предусмотренные частями первой или второй настоящей статьи, совершённые повторно,

наказываются лишением свободы на срок до трёх лет с лишением права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью на срок до трёх лет или без такового.

(4) Деяния, предусмотренные частями первой, второй или третьей настоящей статьи, если они по неосторожности повлекли смерть потерпевшей либо причинение тяжкого или средней тяжести вреда её здоровью,

наказываются лишением свободы на срок до пяти лет с лишением права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью на срок до трёх лет или без такового.

1. Абортом называется искусственное прерывание беременности. В соответствии со ст. 32 Закона Туркменистана "Об охране здоровья граждан" (новая редакция) от 25 октября 2005 года искусственное прерывание беременности проводится по желанию женщины при сроке беременности до 12 недель, по социальным показаниям - при сроке беременности до 28 недель, а при наличии медицинских показаний и согласии женщины – независимо от срока беременности. Искусственное прерывание беременности проводится в медицинских учреждениях, получивших лицензию на указанный вид деятельности, врачами, имеющими специальную подготовку. Перечень медицинских и социальных показаний для искусственного прерывания беременности определяется и утверждается Министерством здравоохранения и медицинской промышленности Туркменистана

Аборт может быть на правомерным при соблюдении указанных выше условий, либо незаконным; под ним понимается искусственное прерывание беременности, когда оно производится в их нарушение, вне лицензированного медицинского учреждения; лицом, не имеющим высшего медицинского образования соответствующего профиля (акушер-гинеколог), либо при наличии противопоказаний для аборта.

2. Объект данного преступления — здоровье женщины, находящейся в состоянии беременности.

3. С объективной стороны данное преступление заключается в совершении противоправных действий, направленных на прерывание беременности, или, иначе говоря, удаление плода из утроба женщины.

Данное преступление ("...производство аборта") считается оконченным, когда беременность была прервана искусственным образом, независимо от конкретного способа ее прерывания.

4. Если прерывание беременности произошло против воли беременной женщины, то такое деяние должно квалифицироваться как умышленное или по неосторожности причинение тяжкого вреда здоровью (ч.1 ст. ст. 107, 115 УК).

5. С субъективной стороны данное преступление может быть совершено с прямым умыслом (ч.ч. 1- 3 комм. статьи), либо по неосторожности по отношению к наступившим последствиям — смерти женщины или причинению тяжкого или средней тяжести вреда её здоровью (ч. 4 комм. ст.).

6. Субъект преступления предусмотренного ч. 1 комм. ст. специальный субъект — это лицо, имеющее высшее медицинское образование соответствующего профиля (акушер-гинеколог), субъектом преступления, предусмотренного ч.2 комм. ст. — лицо, которое не имеет высшего медицинского образования соответствующего профиля, т.е. это может быть медик, в т.ч. и с высшим образованием, но не обладающий квалификацией акушера-гинеколога. Части 3 и 4 комм. ст. в качестве субъекта преступления предполагают обе названные категории лиц.

7. Согласно ч. 3 комм. ст. квалифицирующим признаком преступления является повторность, т.е. совершение двух или более преступлений, предусмотренных одной статьёй или частью статьи Особенной части настоящего Кодекса (см. комм. к ст. 17 настоящего Кодекса).

Статья 121. Неоказание помощи больному

(1) Неоказание помощи больному без уважительных причин лицом, обязанным её оказывать в соответствии с законом или специальным правилом, повлёкшее причинение вреда здоровью средней тяжести,

наказывается штрафом в размере от двадцати до пятидесяти среднемесячных размеров оплаты труда или исправительными работами на срок до двух лет с лишением права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью на срок до трёх лет или без такового.

(2) То же деяние, если оно повлекло по неосторожности смерть больного либо причинение тяжкого вреда его здоровью,

наказывается лишением свободы на срок до двух лет с лишением права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью на срок до трёх лет или без такового.

1. Объект неоказания помощи больному – безопасность и здоровье личности. Под больным понимается лицо, которое нуждается в медицинской помощи и либо обратилось за ее оказанием либо проходило плановое обследование, либо которому медицинская помощь оказывается без его согласия, на основании ст. 28 Закона Туркменистана "Об охране здоровья граждан", а также лицо, которое оказалось в ситуации, требующей экстренной медицинской помощи (например, при автомобильной аварии).

2. Объективная сторона данного преступления состоит из бездействия виновного (неоказании помощи больному), причинной связи с наступившим результатом — причинении здоровью потерпевшего вреда средней тяжести (ч.1) либо смерти больного или причинения тяжкого вреда его здоровью (ч. 2). Например, врачи "скорой помощи" отказали в госпитализации молодой девушке, у которой начался необъяснимый жар. Друзья заболевшей вызвали другую "скорую", но и в больнице пациентке никакой экстренной помощи не оказали, сказав, что она «подождет до утра». За ночь у девушки развился сепсис, и на следующий день она умерла.

Данное преступление имеет материальный состав и считается оконченным с момента наступления вредных последствий.

3. Комм. ст. устанавливает уголовную ответственность за неоказание помощи больному, причем не ограничивается требованием оказания только собственно медицинской помощи, но, используя в данной статье термин "помощь" без определения "медицинская", подразумевает, таким образом, оказание больным и других ее видов, если виновный был обязан ее оказывать в силу требований закона либо специальных правил, т.е. норм, установленных подзаконными нормативными актами (например, работники полиции, пожарной охраны обязаны принимать меры к вызову «скорой помощи» либо, если это затруднительно, к доставлению пострадавших в ближайшее лечебно-профилактическое учреждение или к врачу; водители, по чьей вине пострадали люди в дорожно-транспортном происшествии обязаны по возможности помощь пострадавшим, включая при необходимости доставление их в лечебно-профилактическое учреждение или к врачу и т.д.). Главное, чтобы помощь оказывалась именно больным, т.е. в данной статье потерпевший является специальным субъектом.

4. Медицинская помощь – это совокупность лечебных и профилактических мероприятий, проводимых при заболеваниях, травмах, беременности и родах, а также с целью предупреждения заболеваний и травм. Различают следующие уровни оказания медицинской помощи: первая (медицинская) помощь; первая доврачебная помощь; первая врачебная помощь; квалифицированная медицинская помощь; специализированная медицинская помощь.

Первую медицинскую помощь иногда называют также просто "первая помощь", что более точно, т.к. она может осуществляться людьми, не обязательно имеющими специальное медицинское образование, в т.ч. самим пострадавшим или другим лицом, находящимся поблизости. Она направлена на поддержание жизни пострадавшего (больного) и предупреждения развития осложнений травмы или остро возникшего заболевания и представляет собой комплекс срочных простейших мероприятий для спасения жизни человека и предупреждения осложнений при несчастном случае или внезапном заболевании, проводимых на месте происшествия.

Однако уголовная ответственность наступает за неоказание первой медицинской помощи, только если лицо обязано было её оказывать в соответствии с законом или специальным правилом (ч. 1 комм. ст.). Существует ряд нормативных актов, которые обязывают работников и служащих некоторых ведомств оказывать первую медицинскую помощь при состояниях, требующих срочного медицинского вмешательства. Прежде всего, это Законы "О полиции Туркменистана" (п. 26 ст. 9), "О внутренних войсках Туркменистана" (п. 4 ст. 14), «Об оперативно-розыскной деятельности», «О пожарной безопасности», Отдельной группой стоят нормативные акты, регламентирующие оказание первой медицинской помощи сотрудниками организаций и предприятий, не являющимися медицинскими работниками, в рамках производства. Так, например. работодатель обязан обеспечить принятие мер по предотвращению аварийных ситуаций, сохранению жизни и здоровья работников при возникновении таких ситуаций, в том числе по оказанию пострадавшим первой помощи.

Просто граждане вправе, но не обязаны оказывать первую помощь, если он по религиозным, половым, расовым или любым иным причинам не хочет этого делать.

Понятие "первая доврачебная помощь" не равнозначна понятию первой медицинской помощи и оказывается лишь теми лицами, которые имеют специальную подготовку по оказанию медицинской помощи. Это средний медицинский персонал (фельдшер, медицинская сестра) или провизор, фармацевт.

Квалифицированная медицинская помощь населению состоит из первичной медико-санитарной помощи, скорой медицинской помощи, специализированной медицинской помощи, лекарственной помощи, медико-социальной помощи, а также санаторно-курортной помощи (ст. 34 Закона Туркменистана "Об охране здоровья граждан").

Первичная медико-санитарная помощь обеспечивается лечебно-профилактическими учреждениями государственной системы здравоохранения и санитарно-эпидемиологической службой бесплатно. В оказании первичной медико-санитарной помощи также могут участвовать учреждения частного сектора здравоохранения. Перечень учреждений государственной системы здравоохранения, оказывающих гражданам первичную медико-санитарную помощь, а также объем и порядок оказания первичной медико-санитарной помощи устанавливаются Министерством здравоохранения и медицинской промышленности Туркменистана(ст. 35 Закона Туркменистана "Об охране здоровья граждан").

Скорая медицинская помощь оказывается специальной службой скорой медицинской помощи государственной системы здравоохранения, оснащенной специально оборудованным санитарным транспортом, в порядке, установленном Министерством здравоохранения и медицинской промышленности Туркменистана (ст. 36 Закона Туркменистана "Об охране здоровья граждан").

Специализированная медицинская помощь оказывается гражданам при заболеваниях, требующих специальных методов диагностики, лечения и использования сложных медицинских технологий. Виды, объем и стандарты качества специализированной медицинской помощи, оказываемой в учреждениях государственной системы здравоохранения, устанавливаются Министерством здравоохранения и медицинской промышленности Туркменистана (ст. 37 Закона Туркменистана "Об охране здоровья граждан").

Медико-социальная помощь оказывается медицинскими и другими работниками в учреждениях государственной системы здравоохранения и частного сектора здравоохранения при заболевании, утрате трудоспособности и в иных случаях гражданам предоставляется медико-социальная помощь, которая включает профилактическую, лечебно-диагностическую, реабилитационную, протезно-ортопедическую и другие виды помощи, а также меры социального характера по уходу за больными, нетрудоспособными и инвалидами, включая выплату пособия по временной нетрудоспособности и инвалидности (ст. 38 Закона Туркменистана "Об охране здоровья граждан").

Гражданам, страдающим заболеваниями, представляющими опасность для окружающих, и отдельными категориями заболеваний, медицинская помощь оказывается в предназначенных для этой цели учреждениях государственной системы здравоохранения. Перечень заболеваний, представляющих опасность для окружающих, и отдельных категорий заболеваний, а также перечень учреждений здравоохранения для оказания медицинской помощи таким больным, утверждаются Кабинетом министров Туркменистана. Виды, объем, а также порядок оказания медицинской помощи гражданам, страдающим заболеваниями, представляющими опасность для окружающих, и отдельными категориями заболеваний, устанавливаются Министерством здравоохранения и медицинской промышленности Туркменистана (ст. 39 Закона Туркменистана "Об охране здоровья граждан").

5. Медицинскую помощь больным обязаны оказывать работники здравоохранения. В соответствии со ст. 65 Закона Туркменистана "Об охране здоровья граждан" работники здравоохранения обязаны оказывать следующие виды медицинской помощи в соответствии со своими служебными и профессиональными обязанностями:

- экстренную медицинскую помощь каждому человеку, независимо от каких-либо обстоятельств;

- первую неотложную медицинскую помощь в случае возникновения необходимости в ней, в том числе и вне лечебного учреждения,

Согласно ст. 54 Закона Туркменистана "Об охране здоровья граждан" право на занятие медицинской деятельностью в Туркменистане имеют:

1) лица, получившие высшее или среднее медицинское образование, имеющие диплом и специальное звание, а на занятие определенными видами медицинской деятельности, перечень которых устанавливается Министерством здравоохранения и медицинской промышленности Туркменистана, - имеющие, кроме указанных документов, лицензию.

2) Молодые специалисты, прошедшие в установленном порядке первичное усовершенствование (интернатуру) по своей специальности в течение двух лет работают и накапливающие опыт в государственных учреждениях здравоохранения, на предприятиях и в организациях под контролем ответственных специалистов.

3) Врачи в период прохождения специализации по освоению новой специальности в учреждениях государственной системы здравоохранения под контролем специалистов, ответственных за их профессиональную подготовку.

4) Студенты высших и средних медицинских учебных заведений, которые допускаются к участию в оказании медицинской помощи в соответствии с программами обучения под контролем медицинского персонала, несущего ответственность за их профессиональную подготовку, в порядке, устанавливаемом Министерством здравоохранения и медицинской промышленности Туркменистана.

5) Лица, не имеющие законченного высшего медицинского образования, могут быть допущены к работе в качестве среднего медицинского работника в порядке, устанавливаемом Министерством здравоохранения и медицинской промышленности Туркменистана.

6) Работники здравоохранения, допустившие перерыв в своей профессиональной деятельности более трёх лет, могут возобновить работу по своей специальности после переаттестации, проводимой в порядке и на условиях, определяемых ст. 61 указанного Закона.

Соответственно данные категории лиц обязаны (при соблюдении названных выше условий) оказывать больным медицинскую помощь.

При этом, если больной является пациентом в лечебно-профилактическом учреждении, где получает стационарную медицинскую помощь, обязанность оказывать ему плановую медицинскую помощь лежит, в первую очередь, на лечащем враче, который назначается по выбору пациента или руководителя лечебно-профилактического учреждения (его подразделения). Именно лечащий врач обязан организовать своевременное и квалифицированное обследование и лечение пациента, предоставлять информацию о состоянии его здоровья, по требованию больного (законного представителя), приглашать консультантов и созывать консилиум врачей-специалистов. Лечащий врач также выдает листок нетрудоспособности.

Лечащий врач может отказаться, по согласованию с соответствующим должностным лицом, от наблюдения и лечения пациента, только если это не угрожает жизни пациента и здоровью окружающих, в случае неоднократного несоблюдения пациентом предписаний врача или правил внутреннего распорядка лечебно-профилактического учреждения (ст. 58 Закона Туркменистана "Об охране здоровья граждан").

6. Неоказание работником здравоохранения помощи больному может состоять в различных видах бездействия: отказ прибыть по вызову или неприбытие либо неоправданно позднее прибытие, отказ принять больного в лечебном учреждении, отказ оказать первую медицинскую помощь и т.д. Ненадлежащее и некачественное оказание медицинской помощи не образует состава данного преступления. В таких случаях деяние может квалифицироваться по другим статьям, предусматривающим ответственность за умышленное или неосторожное причинение вреда здоровью.

Кроме того, субъект данного преступления отвечает за неоказание только такого вида помощи, которую он должен был и мог оказать согласно своей квалификации.

7. Данный состав преступления материальный, он предусматривает вредные последствия в виде вреда здоровью средней тяжести (ч. 1 комм. ст.) либо тяжкого вреда здоровью либо смерти больного (ч. 2). Важно, однако, установить причинную связь бездействия субъекта и пострадавшего лица, поскольку если оказание помощи объективно не могло позволить избежать наступление последствий в виде вреда здоровью или смерти, ответственность согласно комм. ст. невозможна.

8. С субъективной стороны данный вид преступления, на наш взгляд, может совершаться в основном с неосторожной формой вины в виде самонадеянности или в форме умысла (прямого или косвенного), поскольку в силу специального характера субъекта данного преступления (это медицинский работник или иное лицо, в круг должностных профессиональных обязанностей которого входит оказание помощи больным), он, как правило, не может не осознавать общественную опасность и противоправность неоказания медицинской помощи больному. Совершение данного преступления с формой вины в виде небрежности весьма маловероятно, ибо общественная опасность оставления больного без оказания ему помощи для профессионала слишком очевидна, он не может ее не осознавать, что не совместимо с виной в виде небрежности, когда субъект не осознает общественной опасности своего деяния.

9. Однако могут иметь место обстоятельства, исключающие преступность деяния, предусмотренного данной статьей, как то: крайняя необходимость, физическое или психическое принуждение, исполнение приказа или распоряжения; непреодолимая сила (например, поломка или отсутствие транспорта, препятствующая своевременному доставлению больного, отсутствие или нехватка необходимого медицинского оборудования или лекарств, болезнь самого сотрудника, обязанного оказать помощь больному и т.д.),2 а также, если лицо не могло их предотвратить вредные последствия в результате несоответствия его психофизиологических качеств экстремальным условиям или нервно-психологическим перегрузкам (см. комм. к ст. 30 настоящего Кодекса). Если в действиях субъекта имел место риск (ч. 3 ст. 41 УК), то следует иметь в виду, что он не может признаваться обоснованным, если заведомо был сопряжен с угрозой здоровью или жизни людей. Не являются извинительными причинами окончание рабочего времени, ведомственный или негосударственный характер лечебного учреждения и т.д.

10. Субъект данного вида преступления специальный. Это физическое вменяемое лицо, достигшее шестнадцатилетнего возраста, которое обязано оказывать помощь больным в соответствии с законом или специальным правилом. Это могут быть не только врачи и другой медицинский персонал (см. о них: пункт 5 комментария к настоящей ст.), но и работники немедицинских специальностей (например, сотрудники полиции, пожарники и др.).

Статья 122. Ненадлежащее выполнение профессиональных обязанностей медицинским работником

(1) Невыполнение или ненадлежащее выполнение профессиональных обязанностей медицинским работником вследствие небрежного или недобросовестного отношения к ним, вызвавшее причинение вреда здоровью средней тяжести,

наказывается лишением права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью на срок до пяти лет или исправительными работами на срок до двух лет.

(2) Те же деяния, если они повлекли причинение тяжкого вреда здоровью или по неосторожности смерть потерпевшего,

наказываются лишением свободы на срок до трёх лет с лишением права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью на срок до трёх лет или без такового.

1. Невыполнение профессиональных обязанностей обозначает, что медицинский работник не совершает те действия, которые он в силу своих должностных обязанностей должен выполнить. Ненадлежащее выполнение профессиональных обязанностей имеет место в том случае, когда медицинский работник выполняет свои обязанности не в полном объеме, небрежно или недобросовестно, т.е. не так, как этого требуют интересы его профессиональной работы. Неисполнение или ненадлежащее выполнение соответствующим субъектом своих профессиональных обязанностей может оказаться как однократным, так и систематическим (например, неправильный или несвоевременный диагноз заболевания, назначение неправильного лечения, оставление пациента без должного медицинского ухода, переливание крови иной группы или с использованием нестерильных, зараженных инструментов, оставление инородных тел в организме пациента в ходе хирургической операции, невыполнение медсестрой указаний врача о применении назначенных им препаратов и процедур и т.д.

Если вредные последствия для пациента не связаны с неисполнением или ненадлежащим исполнением медицинским работником своих профессиональных обязанностей, а имели другую причину, например, отсутствие в современной медицине методов лечения данного заболевания, слишком позднее обращение больного за медицинской помощью или его отказ от выполнения назначенного лечения, уголовная ответственность по комм. ст. не наступает.

2. Состав данного преступления материальный, поэтому оно считается оконченным в момент наступления вредных последствий — причинения вреда здоровью или смерти потерпевшего.

3. С субъективной стороны данное преступление может быть совершено только по неосторожности (самонадеянность или небрежность).

4. Субъект преступления специальный — это только медицинские работники. О категориях медицинских работников см. пункт 5 комм. к ст. 121 настоящего Кодекса.

5. Преступление, предусмотренное ч. 1 комм. ст., относится к категории небольшой тяжести, ч . 2 — средней тяжести.

Статья 123. Ненадлежащее выполнение обязанностей по охране жизни и здоровья несовершеннолетних

(1) Невыполнение или ненадлежащее выполнение профессиональных обязанностей по охране жизни и здоровья несовершеннолетних работником детского или подросткового учреждения, на которого такие обязанности возложены по службе, вследствие небрежного или недобросовестного отношения к ним, вызвавшее причинение вреда здоровью несовершеннолетнего средней тяжести,

наказывается исправительными работами на срок до одного года с лишением права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью на срок до трёх лет или без такового.

(2) Те же деяния, если они повлекли по неосторожности смерть несовершеннолетнего либо причинение тяжкого вреда его здоровью,

наказываются лишением свободы на срок до трёх лет с лишением права занимать определённые должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трёх лет или без такового.

1. Объектом данного преступления является жизнь и здоровье несовершеннолетних (основной объект), а также ? в силу того, что речь идет о жизни и здоровье детей ? общественная безопасность, а также интересы службы в детском или подростковом учреждении (дополнительный объект). С объективной стороны оно состоит в невыполнении или ненадлежащем выполнении профессиональных обязанностей по охране жизни и здоровья несовершеннолетних работником детского или подросткового учреждения, на которого такие обязанности возложены по службе.

Невыполнение профессиональных обязанностей - это бездействие указанных лиц в условиях, когда они должны были и могли совершить действия, входящие в круг их служебных обязанностей. Ненадлежащим выполнением профессиональных обязанностей следует понимать действия указанных лиц в пределах служебных обязанностей, выполненные вопреки тому, как этого требовали интересы службы.

2. Преступление является оконченным с момента причинения вреда здоровью или смерти несовершеннолетнего.

3. Субъективная сторона преступления характеризуется неосторожной формой вины в виде преступной небрежности, преступной самонадеянности или косвенного умысла. В последнем случае лицо действует недобросовестно, т.е. осознает, что его действиями или бездействием может быть причинен вред жизни или здоровью несовершеннолетнего, и хотя не желает этого, однако сознательно допускает такую возможность или относится к ней безразлично (например, с целью нажиться закупает по пониженной цене недоброкачественные продукты питания для детской столовой, зная, что дети могут ими отравиться, но надеется на "авось").

4. Субъект данного преступления ? специальный, т.е. лицо, являющееся работником детского или подросткового учреждения, на которого соответствующие профессиональные обязанности именно возложены по службе, т.е. предусмотрены законом, подзаконными актами, должностными инструкциями и, к тому же, предусмотрены или вытекают из трудового договора, приказа, распоряжения уполномоченного на их подписание руководства.

Статья 124. Незаконное врачевание

(1) Занятие врачеванием лицом, не имеющим на то специального разрешения или надлежащего медицинского образования, повлёкшее по неосторожности причинение вреда здоровью средней тяжести,

наказывается штрафом в размере от десяти до пятидесяти среднемесячных размеров оплаты труда или исправительными работами на срок до двух лет.

(2) То же деяние, если оно повлекло по неосторожности смерть потерпевшего либо причинение тяжкого вреда его здоровью,

наказывается лишением свободы на срок до трёх лет.

1. Основным объектом незаконного врачевания являются здоровье и жизнь пациента, дополнительным ? здоровье населения. Незаконным врачеванием называется занятие оказание медицинской помощи лицом, не имеющим надлежащего медицинского образования и (или) специального разрешения, независимо от того, занимается ли он этим как профессией (регулярно и за вознаграждение), эпизодически или единственный раз, но с наступлением вредных последствий, названных в комм. статье.

«Врачевать» означает заниматься лечением больных, т.е. медицинской деятельностью. В это понятие входят: постановка диагноза, определение, средств и методов воздействия на организм в целях его лечения и их применение. При этом достаточно не только в совокупности перечисленных действий, но и каждого из них в отдельности.

Понятие врачевания предполагает оказание медицинской помощи методами и средствами, известными современной медицине. В интересах излечения больного и с его согласия, а в отношении больных, не достигших шестнадцатилетнего возраста, и психически больных — с согласия их родителей, опекунов или попечителей врач может применять новые, научно обоснованные, но еще не допущенные ко всеобщему применению методы диагностики, профилактики, лечения и лекарственные средства.

Незаконным является врачевание методами и средствами, не признаваемыми медициной, либо если лицо не имеет права на врачевание как таковое либо на применение данного метода или данных средств лечения.

Врачеванием не является фармацевтическая деятельность.

Незаконное врачевание предполагает наличие причинной связи между действиями виновного и причинением вреда здоровью либо жизни человека не только тогда, когда виновный использует препараты и методы воздействия на организм человека, которые вредны его здоровью, но и тогда, когда применяются безвредные средства, но больной упускает время, которое было необходимо для его действительного лечения.

2. К медицинской деятельности, а значит, и врачеванию, допускаются лица, получившие специальную подготовку и звания в соответствующих высших и средних специальных заведениях. Согласно ст. 54 Закона Туркменистана "Об охране здоровья граждан" право на занятие медицинской деятельностью в Туркменистане имеют:

1) лица, получившие высшее или среднее медицинское образование, имеющие диплом и специальное звание, а на занятие определенными видами медицинской деятельности, перечень которых устанавливается Министерством здравоохранения и медицинской промышленности Туркменистана, - имеющие, кроме указанных документов, лицензию.

2) Молодые специалисты, прошедшие в установленном порядке первичное усовершенствование (интернатуру) по своей специальности в течение двух лет работают и накапливающие опыт в государственных учреждениях здравоохранения, на предприятиях и в организациях под контролем ответственных специалистов.

3) Врачи в период прохождения специализации по освоению новой специальности в учреждениях государственной системы здравоохранения под контролем специалистов, ответственных за их профессиональную подготовку.

4) Студенты высших и средних медицинских учебных заведений, которые допускаются к участию в оказании медицинской помощи в соответствии с программами обучения под контролем медицинского персонала, несущего ответственность за их профессиональную подготовку, в порядке, устанавливаемом Министерством здравоохранения и медицинской промышленности Туркменистана.

5) Лица, не имеющие законченного высшего медицинского образования, могут быть допущены к работе в качестве среднего медицинского работника в порядке, устанавливаемом Министерством здравоохранения и медицинской промышленности Туркменистана.

6) Работники здравоохранения, допустившие перерыв в своей профессиональной деятельности более трёх лет, могут возобновить работу по своей специальности после переаттестации, проводимой в порядке и на условиях, определяемых ст. 61 указанного Закона.

Соответственно данные категории лиц обязаны (при соблюдении названных выше условий) оказывать больным медицинскую помощь.

3. Субъектом данного преступления являются лица, которые: а) не имеют медицинского образования; б) лица, имеющие медицинское образование, но занимающиеся такими видами врачевания, на которые они не имеют права; в) лица, которые имеют необходимое медицинское образование, но лишены права заниматься врачеванием по приговору суда.

Виновный в незаконном врачевании сознает, что занимается врачеванием, не имея на то права, или применяет неразрешенные методы и средства лечения, однако его отношение к наступившим последствиям выражается в неосторожной вине. По нашему мнению, данное преступление в целом нельзя считать умышленным на основании ст. 29 УК (двойная форма вины), поскольку для двойной формы вины необходимо, чтобы умышленным являлось именно преступление, а неосторожность проявлялась по отношению к наступившим в результате этого преступления последствиям, требуя для этого наступления вреда здоровью либо смерти пациента. данном же случае незаконное врачевание само по себе не является преступлением. Следовательно, в целом данное преступление следует считать неосторожным. Его сущность состоит в причинение вреда жизни или здоровью посредством незаконного врачевания.

4. Квалификации незаконного врачевания как такового в качестве мошенничества неправильна, т.к. при незаконном врачевании деньги и иные ценности передаются виновному в качестве платы за врачевание, мошенничество же имеет место, когда виновный неэквивалентно присваивает «незаработанные» ценности. Если же незаконное врачевание состоит в использовании заведомо бесполезных или вредных препаратов или методов, причинивших вред жизни или здоровью, то в случае завладения имуществом пострадавшего может иметь место совокупность незаконного врачевания и мошенничества.

Статья 125. Оставление в опасности

Заведомое оставление без помощи лица, находящегося в опасном для жизни или здоровья состоянии и лишённого возможности принять меры к самосохранению по малолетству, старости, болезни или вследствие своей беспомощности, в случаях, если виновный имел возможность оказать помощь этому лицу и был обязан иметь о нем заботу, либо сам поставил его в опасное для жизни состояние,

наказывается исправительными работами на срок до двух лет или лишением свободы на срок до двух лет.

1. Основным объектом данного преступления является жизнь или здоровье человека. Представляется, что оно посягает также и на общественный порядок (дополнительный объект), поскольку грубо нарушает устоявшиеся нравственные представления о должном поведении членов общества и в этом смысле ? общественный порядок. С объективной стороны оно совершается лишь в форме бездействия, выражающемся в оставлении без помощи лица, которое находится в опасном для жизни или здоровья состоянии и при этом лишено возможности принять меры к самосохранению ввиду малолетства, старости, болезни или своей беспомощности.

Условиями наступления уголовной ответственности за это преступление являются следующие обстоятельства:

* виновный имел объективную возможность оказать помощь лицу, находящемуся в опасном для жизни состоянии, и был обязан иметь о нем заботу, либо

* сам поставил его в опасное для жизни или здоровья состояние.

2. Обязанность лица иметь заботу о пострадавшем должна носить лишь юридический характер и может быть основана на законе (таковы обязанность родителей заботиться о своих несовершеннолетних детях, обязанность совершеннолетних детей заботиться о своих престарелых родителях), из трудовых или служебных отношений (обязанности учителя, воспитателя заботиться о вверенных им детях, администрации дома престарелых заботиться о последних), из договора (обязанности няни, сиделки, телохранителя, проводника в железнодорожном вагоне и т.п.). Моральная обязанность (например, лицо само вызвалось присмотреть за ребенком) составом данного преступления не предполагается.

3. Объективная сторона состава данного преступления сформулирована так, что оказание помощи нуждающемуся в ней лицу может потребовать от субъекта двух различных степеней риска для самого себя. Так, в первом случае, если виновный «имел возможность оказать помощь лицу и был обязан иметь о нем заботу», то, как следует из этой фразы, он не несет уголовной ответственности, когда не имел возможности оказать помощь, в т.ч. если это было сопряжено с опасностью для его собственной жизни и здоровья (например, школьная учительница юридически не обязана бросаться в сильный огонь, чтобы спасти учеников при пожаре). В то же время следует принимать во внимание, что возможность оказать помощь должна рассматриваться конкретно, с учетом особенностей субъекта. Так, телохранитель в любом случае «имеет возможность» оказывать помощь охраняемому им лицу с риском для собственной жизни или здоровья, т.к. специально для этого подготовлен.

Во втором случае (более высокая степень риска) виновный сам поставил пострадавшего в опасное для жизни состояние, и здесь не имеет значения, имелась ли опасность для его собственной жизни при оказании помощи.

4. Для квалификации преступления не важно, был ли субъект данного преступления виновен в том, что поставил другое лицо в опасное для жизни состояние, либо тот сам нарушил какие-либо правила безопасности. Так, по судебной практике заведомое оставление водителем без помощи лица, получившего травмы в дорожно-транспортном происшествии с его участием, независимо от того, виновен ли этот водитель в нарушении правил дорожного движения либо авария явилась следствием вины в нарушении правил дорожного движения со стороны самого пострадавшего. Главное ? наличие причинной связи между действиями субъекта данного преступления и наступлением опасного для жизни другого лица состояния («сам поставил»).

5. Состав данного преступления формальный. Преступление считается оконченным при уклонении виновного от оказания помощи лицу, находящемуся в опасном для жизни или здоровья состоянии, независимо от наступления каких-либо вредных последствий ? достаточно реальной возможности их наступления в данных условиях.

6. Форма вины при совершении данного преступления ? прямой умысел. Лицо сознает, что оставляет пострадавшего в опасном для жизни состоянии и желает оставить.

7. Если виновный поставил другое лицо в опасное для жизни или здоровья состояние в ходе покушения на убийство или умышленного причинения вреда здоровью, дополнительной квалификации по ст. 125 УК не требуется, т.к. оставление в опасности ? часть объективной стороны состава указанных преступлений.

8. Оставление в опасности, на наш взгляд, не поглощает такие преступления, как

ненадлежащее выполнение профессиональных обязанностей медицинским работником (ст. 122 УК) ? ввиду неполного совпадения объектов преступлений (см. комм. к ст. 122) и большей строгости санкций, предусмотренных ст. 122, равно как и невыполнение или ненадлежащее выполнение профессиональных обязанностей по охране жизни и здоровья несовершеннолетних (ст. 123 УК) ? также ввиду неполного совпадения объектов (см. об объекте комм. к ст. 123).

ГЛАВА 17. ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СВОБОДЫ, ЧЕСТИ И ДОСТОИНСТВА ЛИЧНОСТИ

Статья 126. Похищение человека

(1) Похищение человека,

наказывается лишением свободы на срок от четырёх до десяти лет.

(2) То же деяние, совершённое:

а) группой лиц по предварительному сговору или организованной группой;

б) повторно;

в) с применением насилия, опасного для жизни и здоровья, или угрозой применения такого насилия;

г) с применением оружия или других предметов, используемых в качестве оружия;

д) в отношении двух и более лиц;

е) связанное с незаконным вывозом похищенного за пределы границы или незаконным возвращением его из-за границы;

ж) в отношении женщины, заведомо для виновного находящейся в состоянии беременности;

и) в целях изъятия у похищенного органов или тканей для трансплантации;

к) из корыстных побуждений,

наказывается лишением свободы на срок от десяти до пятнадцати лет.

(3) Деяния, предусмотренные частями первой и второй настоящей статьи, если они совершены:

а) преступным сообществом;

б) по неосторожности повлекли смерть потерпевшего или причинение тяжкого вреда его здоровью либо иные тяжкие последствия;

в) в отношении несовершеннолетнего,

наказываются лишением свободы на срок от пятнадцати до двадцати пяти лет.

Примечание

Лицо, добровольно освободившее похищенного, освобождается от уголовной ответственности, если в его действиях не содержится иного состава преступления.

1. Согласно ст. 26 Конституции Туркменистана каждый гражданин имеет право свободно передвигаться. Конституция гарантирует личную неприкосновенность гражданина (статья 3 Конституции Туркменистана).

2. Основным видовым объектом похищения человека являются общественные отношения, обеспечивающее физическую свободу и неприкосновенность лица. Под физической свободой понимается возможность лица по собственному усмотрению передвигаться по всей территории страны. Неприкосновенность лица – это запрет насильно ограничивать его свободу передвижения. В качестве дополнительных непосредственных объектов похищения могут выступать честь и достоинство, здоровье, жизнь человека, общественный порядок и спокойствие, а также частная собственность.

3. Объективная сторона похищения состоит из захвата лица (лишения его физической свободы передвижения) и его последующего перемещения в другое место с целью содержания в неволе. Захват может совершаться с применением прямого физического насилия (в т.ч. побоев) либо с помощью психического принуждения (угроз), либо путем обмана. Причем перемещение должно быть признано состоявшимся не только, когда похитители доставили лицо в место, где оно будет продолжать содержаться в неволе, но уже в тот момент, когда они получили полный контроль над жертвой в процессе перемещения (например, посадив ее в автомобиль, в определенной точке пространства окончательно оторвались от погони и могут вести себя по собственному усмотрению). Если же похитители захватили, но не успели переместить жертву (например, в случае их задержания на месте захвата), то деяние подлежит квалификации как покушение на данное преступление.

4. Состав похищения человека отсутствует при его захвате и перемещении не для удержания против воли, а в целях его последующего убийства. Если имело место убийство похищенного, оно подлежит квалификации только по п. "в" ч. 2 ст. 101 УК. Когда при похищении человека смерть похищенного наступила по неосторожности в результате умышленного причинения тяжкого вреда его здоровью, преступление квалифицируется лишь по п. "б" ч. 3 ст. 126 УК.

5. Похищение человека — это длящееся преступление, которое признается оконченным с момента прекращения совершения деяния либо момента наступления события, препятствующего его продолжению (ч. 2 ст. 15 УК). Следовательно, похищение считается оконченным не с момента перемещения захваченного потерпевшего в иное место для дальнейшего удержания, а с момента добровольного освобождения потерпевшего похитителями или их задержания, либо в случае смерти похищенного.

6. Похищение человека следует отличать от захвата заложника (ст. 130 УК), при котором также могут предъявляться требования (в т.ч. и корыстного характера) к третьим лицам. Однако при захвате заложника требования всегда предявляются открыто, с целью воздействовать на государственную власть, международную организацию, юридическое или физическое лицо, тогда как при похищении человека виновный выдвигает свои требования без огласки, не желая, чтобы о похищении стало известно властям.

7. С субъективной стороны похищение человека совершается только с прямым умыслом. Виновный сознает общественную опасность похищения и желает его совершить. Если при этом по неосторожности похищаемому были причинены смерть или тяжкий вред здоровью либо иные тяжкие последствия, то все преступление в целом считается совершенным умышленно в силу указания ч. 1 ст. 29 УК (двойная форма вины). Мотивы и цели преступления могут быть различными: корысть, месть, ненависть, любовь и др.

8. Субъектом данного преступления может быть физическое лицо, достигшее 16-летнего возраста.

9. В ч.ч. 2 и 3 комм. ст. предусмотрены квалифицированные составы данного преступления: совершение его группой лиц по предварительному сговору или организованной группой (см. комм. к ст. 33-34 настоящего Кодекса); повторно (см. комм. к ст. 17 настоящего Кодекса); с применением насилия, опасного для жизни и здоровья, или угрозой применения такого насилия; с применением оружия или других предметов, используемых в качестве оружия (см. об этом комм. к ст. 231 настоящего Кодекса); в отношении двух и более лиц; связанное с незаконным вывозом похищенного за пределы границы или незаконным возвращением его из-за границы; в отношении женщины, заведомо для виновного находящейся в состоянии беременности; в целях изъятия у похищенного органов или тканей для трансплантации; из корыстных побуждений (ч. 2); совершение данного преступления преступным сообществом (см. об этом комм. к ст. 34 настоящего Кодекса); если оно повлекло по неосторожности смерть потерпевшего или причинение тяжкого вреда его здоровью либо иные тяжкие последствия; в отношении несовершеннолетнего (ч. 3). В качестве иных тяжких последствий похищения человека может выступать, например, наступивший в результате похищения крупный материальный ущерб, самоубийство похищенного или его близких и др.

10. Потерпевшим (пострадавшим) в случае похищения, жизни и здоровью которого причинен вред, может быть не только похищенное лицо, но и другие лица (например, пытавшиеся помешать похищению).

11. Согласно примечанию к комм. ст. лицо, добровольно освободившее похищенного, освобождается от уголовной ответственности, если в его действиях не содержится иного состава преступления. Это указание не следует понимать буквально, т.е. в том смысле, что если признаки преступления, названые в комм. ст., тождественны или охватывают признаки другого, самостоятельного преступления, то при добровольном освобождении похищенного лицо, тем не менее, освобождается от уголовной ответственности. Тогда бы мы пришли к абсурдному выводу, что если, например, при похищении лицу по неосторожности был причинен тяжкий вред здоровью, но похититель его добровольно освободил, он не несет никакой ответственности, в т.ч. за причинение вреда здоровью. Однако это не так. Примечание к данной статье не распространяется на составные (сложные) преступления, составы которых описаны в комм. статье. Составные, или сложные составы преступлений сконструированы законодателем из двух или более различных преступных деяний ввиду их тесной взаимосвязи в рамках данного сложного преступления (т.н. учтенная законом совокупность преступлений). Если бы эти исходные преступные деяния были совершены друг от друга отдельно, каждое из них подлежало бы самостоятельной квалификации. Следовательно, при освобождении виновного от ответственности за собственно похищение (захват и перемещение лица), оно в случае сложного состава несет ответственность за "оставшееся" и сделавшееся самостоятельным преступление. Например, похищение человека с применением оружия или других предметов, используемых в качестве оружия (п. "г" ч. 1 комм. ст.) охватывает незаконный провоз и ношение оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ или взрывных устройств (ст. 287 УК), образуя составное преступление, поэтому при освобождении виновного от ответственности за похищение человека ввиду его добровольного освобождения, субъект будет нести ответственность по ст. 287 УК.

Когда же в действиях похитителя усматривается наличие другого состава преступления, не охватываемого признаками составов, предусмотренных в комм. ст. (например, умышленного причинения вреда здоровью, истязания, жестокое обращение с лицом, находящимся в зависимом положении или беспомощном состоянии), оно подлежит уголовной ответственности по соответствующим статьям УК (ст.ст. 107, 108, 113, 114 и др.).

12. Добровольным освобождением похищенного человека считается такое его освобождение, которое не являлось вынужденным либо не было результатом выполнения требований похитителя.

Статья 127. Похищение женщины с целью вступления в фактически брачные отношения

Похищение женщины вопреки её воле для вступления с ней в фактически брачные отношения,

наказывается лишением свободы на срок до трёх лет.

1. Объектом данного преступления является свобода, честь и достоинство женщины. Согласно Конституции Туркменистана мужчина и женщина в Туркменистане имеют равные гражданские права; нарушение равноправия по признаку пола влечёт ответственность по закону (ст. 20). Женщина и мужчина по достижении брачного возраста имеют право по взаимному согласию вступить в брак и создать семью; супруги в семейных отношениях равноправны (ст. 27). В соответствии с Законом Туркменистана "О государственных гарантиях равноправия женщин" от 14 декабря 2007 года №154-III государство гарантирует и обеспечивает женщинам наравне с мужчинами их защиту от похищения и торговли в любых формах и для любых целей (ч. 2 ст. 16). В соответствии с нормами ислама девушка может выйти замуж только в том случае, если она сама согласна вступить в брак, а также если брак одобряет ее отец.

2. С объективной стороны преступление представляет собой действие, выражающееся в похищении женщины, т.е. ее захвате и перемещении в другое место (более подробно о понятии похищения см. комм. к ст. 126 настоящего Кодекса). Вместе с тем, иногда похищение женщины для вступления с ней в брачные отношения совершается по взаимной договоренности, например, представителями малоимущих слоев населения с целью избавления от необходимости платить калым. В этом случае речь идет об инсценировке похищения, т.е. об отсутствии похищения как такового, что означает и отсутствие состава преступления. Похищение женщины, согласно диспозиции данной статьи, совершается всегда лишь вопреки ее воле.

3. Субъективная сторона данного преступления характеризуется умышленной формой вины (прямой умысел).

4. Особенностью субъективной стороны состава данного преступления является то, что похищение осуществляется со специальной целью — вступление похитителя или лица, для которого осуществляется похищение, с похищаемой женщиной в фактические брачные отношения. Т.е. речь идет о реализации этнического обычая кражи невест, который еще существует в некоторых местностях Туркменистана, а также ряде других странах Средней Азии (Киргизия, Казахстан) и на Кавказе, согласно которому с похищенной девушкой пытаются заключить именно брак: как путем официальной его регистрации в органах ЗАГС (при получении согласия похищенной женщины, когда брак является не только фактическим, но и юридическим), или традиционного религиозного оформления, когда брак остается только фактическим. В последнем случае термин "брак" должен толковаться в узком, лишь уголовно-правовом смысле, т.к. в общеправовом значении браком может считаться только добровольный равноправный союз мужчины и женщины, заключённый в установленном законом порядке для создания семьи, порождающий взаимные права и обязанности супругов (п. 2 ч. 1 ст. 1 Семейного кодекса Туркменистана).

Если же похищение преследует цель лишь вступить с женщиной в сексуальные отношения, т.е. совершить ее изнасилование, либо использовать ее как рабыню и т.п., квалификация по данной статье невозможна, и такие действия подпадают под действие ст. 126 УК (похищение человека) и ст. 134 УК (изнасилование).

Мотивы совершения данного преступления могут быть лишь следующими: создание семьи (когда потенциальным женихом является сам похититель) либо содействие вступлению в брак другого лица (когда похитителями выступают друзья или родственники потенциального жениха).

5. Самостоятельная криминализация данного вида деяния отчасти объясняется тем, что оно, как правило, не может быть наказано по ст. 126 (похищение человека), поскольку согласно примечанию к этой статье лицо, добровольно освободившее похищенного, освобождается от уголовной ответственности, если в его действиях не содержится иного состава преступления (добровольный отказ). Согласно же обычаю при похищении невесты похитители, как правило, отпускают ее, если она продолжает оставаться непокорной (она может, например, отказываться садиться или есть в знак отказа от предложенного гостеприимства); в течение всего времени жених в основном не видит невесту до тех пор, пока она не согласится выйти замуж или, по крайней мере, не согласится остаться. Поэтому в подобных случаях имеет место добровольный отказ от совершения преступления, поэтому применение ст. 126 УК становится невозможным.

Кроме того, самостоятельный характер данного вида преступления связан и с тем, что оно — ввиду специфической цели и мотивов в виде вступления в брачные отношения — рассматривается как менее общественно опасное, чем просто похищение человека (ст. 126 УК), которое совершается, как правило, по низменным мотивам. Поэтому похищение женщины с целью вступления в фактически брачные отношения

относится к преступлениям средней тяжести (максимальное наказание до 3-х лет лишения свободы, тогда как по ч. 1 ст. 126 УК — от 4-х до 10-ти лет).

6. Представляется, что ввиду существенной разности целей и мотивов похищение женщины с целью вступления в фактически брачные отношения не может квалифицироваться по ст. 126 УК как похищение человека (мотивы которого всегда низменные) даже, если имеют место квалифицирующие признаки, названные в части 2 ст. 126 такие как: причинение по неосторожности смерть потерпевшей или причинение тяжкого вреда ее здоровью либо иные тяжкие последствия (например, самоубийство); применение насилия, опасного для жизни и здоровья, или угрозой применения такого насилия; незаконный вывоз похищенной за пределы границы; применение оружия или других предметов, используемых в качестве оружия. В этих случаях похищение женщины с целью вступления в фактически брачные отношения квалифицируется по ст. 127 УК в совокупности с соответствующими составами преступлений (ст. 105, 112-114, 115, 116, 214, 287 УК и т.д.)

7. Данное преступление может быть квалифицировано также по совокупности со ст. 129 УК (Незаконное лишение свободы) и со ст.162 УК (Принуждение женщины к вступлению в брак), если после похищения имело место принуждение (см. о нем комм. к ст. 162 настоящего Кодекса).

Статья 128. Подмена ребёнка

Умышленная подмена ребёнка,

наказывается исправительными работами на срок до двух лет или лишением свободы на срок до двух лет.

1. Объектом рассматриваемого преступления являются, во-первых, свобода, честь и достоинство личности ребенка, которые страдают ввиду его отторжения его от родителя(ей). Подмена, если она в будущем будет обнаружена, может причинить ребенку или даже уже взрослому человеку, который в детстве был подменен, глубокую психическую травму. Во-вторых, в результате данного преступления страдают также честь и достоинство истинных родителей ребенка, которым может быть нанесен большой моральный вред сознанием того, что их настоящий ребенок был от них отторгнут, и что они воспитывали чужого ребенка.

2. С объективной стороны данное преступление состоит в том, что один ребенок подменяется другим (в родильном доме, на улице в детской коляске и т.д.). Термин "подмена" означает, что виновный не просто заменяет одного ребенка другим, а делает это так, что родители или иные лица, осуществлявшие надзор за этим ребенком, не смогли сразу распознать такую замену. Обычно это бывает, если дети внешне похожи друг на друга (в первую очередь, новорожденные).

3. Преступление считается оконченным с момента подмены одного ребенка другим. Если попытка подмены была пресечена в момент ее совершения, например, в случае задержания виновного с ребенком на месте преступления либо в непосредственной близости, сразу после ее совершения, когда виновный еще не успел приобрести реальную возможность поступать с ребенком по своему усмотрению, то преступление подлежит квалифицикации как покушение на данное преступление.

4. С субъективной стороны преступление, предусмотренное комм. ст., совершается лишь с прямым умыслом. Неосторожная замена, например, ввиду небрежности (ошибки) персонала роддома, не образует состава данного преступления, хотя при определенных условиях может образовывать состав другого преступления — халатности (ст. 188 УК), если только виновный обладает признаками должностного лица (примечание к ст. 181 УК).

Для квалификации по комм. ст. не требуется, чтобы в действиях виновного обязательно присутствовала корыстная цель, либо иные низменные побуждения (месть, хулиганские мотивы). Преступление может быть совершено и из желания приобрести ребенка для его воспитания.

5. Субъектом преступления в данном случае является достигшее 16-летнего возраста лицо. Причем это не обязательно чужой по отношению к ребенку человек. Им может быть и родственник и даже один из родителей подменяемого ребенка.

6. Потерпевшим по данному преступлению могут быть признаны родители ребенка, а также сам ребенок, если подмена раскрылась тогда, когда он достиг возраста, при котором может претерпеть от этого моральный вред.

Статья 129. Незаконное лишение свободы

(1) Незаконное лишение человека свободы, не связанное с его похищением,

наказывается исправительными работами на срок до двух лет или лишением свободы на срок до двух лет.

(2) То же деяние, совершённое:

а) группой лиц по предварительному сговору или организованной группой;

б) повторно;

в) с применением насилия, опасного для жизни и здоровья;

г) с применением оружия или других предметов, используемых в качестве оружия;

д) в отношении несовершеннолетнего;

е) в отношении двух или более лиц,

наказывается лишением свободы на срок от трёх до пяти лет.

(3) Деяния, предусмотренные частями первой или второй настоящей статьи, если они повлекли по неосторожности смерть потерпевшего или причинение тяжкого вреда его здоровью либо иные тяжкие последствия,

наказываются лишением свободы на срок от четырёх до восьми лет.

1. Основным объектом данного преступления является свобода человека, дополнительными могут быть его честь и достоинство.

2. С объективной стороны данное преступление отличается от похищения человека (ст. 126 УК) тем, что при незаконном лишении свободы потерпевший не захватывается и не перемещается после захвата в другое место, а против его воли удерживается в том месте, где до этого находился добровольно, но существенно ограничивается в свободе передвижения — в такой степени, что не может передвигаться по своему усмотрению. Например, потерпевшего закрывают под замок в его же квартире; удерживают в чужом доме или офисе организации, куда он явился и т.д.

3. Действия виновного не подпадают под действие по ст. 129 УК, если его умысел был направлен не на лишение свободы, а на применение насилия в ходе разбоя либо на последующее убийство.

4. На наш взгляд, не подпадает по действие данной статьи удержание лица на месте под влиянием угрозы (расправой, уничтожением имущества, вызовом полиции в отношении участника ДТП и т.д.) ему или его близким, если он физически не был лишен возможности передвигаться. Понятие "лишение свободы" по своему семантическому значению предполагает именно физические действия по недопущению свободы физического передвижения лица.

5. Преступление имеет материальный состав, т.к. он предполагает наступление вредных последствий действий виновного — состоявшееся нарушение права лица на свободу передвижения. Преступление считается оконченным с момента фактического лишения потерпевшего свободы передвижения, независимо от длительности пребывания в таком состоянии, что, однако, должно учитываться при определении степени ответственности виновного.

6. С субъективной стороны данное преступление совершается с прямым или косвенным умыслом. Последний может иметь место, если виновный понимал, что удерживает в неволе других лиц, и не желая этого или относясь безразлично, сознательно допускал для достижения каких-то других своих целей. Например, преступник захватил автобус с пассажирами с тем, чтобы скрыться на нем от полиции, и, не выпуская людей, проехал на нем некоторое расстояние.

7. Субъектом данного преступления может быть лишь частное лицо, достигшее 16-летнего возраста. Должностные лица несут ответственность за превышение должностных полномочий (ст. 182 УК) либо за преступления против правосудия - незаконное задержание, заключение под стражу или содержание под стражей (ст. 195 УК). При этом дополнительной квалификации по ст. 129 УК не требуется.

8. Квалифицирующие признаки, указанные в ч. ч. 2 и 3 ст. 129 УК: группой лиц по предварительному сговору или организованной группой (см. комм. к ст. 33-34 настоящего Кодекса); повторно (см. комм. к ст. 17 настоящего Кодекса); с применением насилия, опасного для жизни и здоровья; с применением оружия или других предметов, используемых в качестве оружия (см. об этом комм. к ст. 231 настоящего Кодекса); в отношении несовершеннолетнего, двух и более лиц (ч. 2 комм. ст.); если оно повлекло по неосторожности смерть потерпевшего или причинение тяжкого вреда его здоровью либо иные тяжкие последствия (ч. 3 комм. ст.). В качестве иных тяжких последствий незаконного лишения свободы может выступать, например, наступивший в результате этого крупный материальный ущерб, смерть оставленного без надзора ребенка потерпевшего, либо самоубийство лишенного свободы лица или его близких и др.

9. Если незаконное лишение свободы сопровождается вымогательством, то оба преступления квалифицируются по совокупности преступлений (ст. 129 и 232 УК).

Статья 129.1. Торговля людьми

(1) Торговля людьми, то есть купля-продажа человека либо его вербовка, перевозка, укрывание или передача другому лицу, совершённое в целях его эксплуатации,

наказывается лишением свободы на срок от четырёх до десяти лет.

(2) То же деяние, совершённое:

а) в отношении двух или более лиц;

б) в отношении лица, заведомо для виновного являющегося несовершеннолетним;

в) с использованием служебных полномочий;

г) связанное с незаконным вывозом похищенного за пределы Государственной границы Туркменистана или незаконным удержанием его за пределами Государственной границы Туркменистана;

д) с применением насилия или угрозы его применения;

е) в целях изъятия у похищенного органов или тканей для трансплантации,

наказывается лишением свободы на срок от восьми до пятнадцати лет.

(3) Деяния, предусмотренные частями первой или второй настоящей статьи:

а) если они повлекли по неосторожности смерть потерпевшего или причинение тяжкого вреда его здоровью либо иные тяжкие последствия;

б) если совершены способом, опасным для жизни и здоровья нескольких лиц;

в) преступной группой или преступным сообществом,

наказываются лишением свободы на срок от пятнадцати до двадцати пяти лет.]

Примечание

1. Лицо, совершившее деяние, указанное в части первой и пункте «а» части второй настоящей статьи, добровольно освободившее потерпевшего и содействовавшее раскрытию совершённого преступления, освобождается от уголовной ответственности, если в его действиях не содержится иного состава преступления.

2. Под эксплуатацией человека в настоящей статье понимаются использование его другими лицами в целях занятия проституцией и иные формы его сексуальной эксплуатации, рабский труд (услуги), подневольное состояние.

1. Основной объект данного преступления — личная свобода человека, его честь, достоинство; дополнительные — свобода выбора рода занятий, гарантированная Конституцией Туркменистана (ст. 33), согласно которой граждане имеют право на труд, на выбор по своему усмотрению профессии, рода занятий и места работы, на здоровые и безопасные условия труда; лица, работающие по найму, имеют право на вознаграждение, соответствующее количеству и качеству труда.

2. Объективная сторона преступления выражается в купле-продаже человека либо его вербовка, перевозка, передача, укрывательство либо передача другому лицу в целях эксплуатации.

Под куплей - продажей человека понимается сделка, при которой одна сторона за плату передает, а другая принимает человека в свое владение как вещью.

По буквальному смыслу диспозиции данной статьи состав преступления образует лишь один вид сделок – купля-продажа, а не совершение других их видов (мена, залог, сдача в аренду и т.д.). Однако, учитывая, что в диспозиции статьи упоминается еще и передача человека в целях его эксплуатации, можно прийти к выводу, что под понятие данного преступления подпадают также и все виды сделок, совершенных в отношении человека, если они предполагают его переход из одних рук в другие, а конечной их целью (включая и куплю-продажу) является использование этого человека только для: а) занятия проституцией; б) сексуальной эксплуатации в других формах (например, для удовлетворения половой страсти самим приобретателем); в) рабского, т.е. бесплатного и (или) подневольного труда в целях присвоения виновным полученных от этого труда продуктов, услуг и доходов.

Под вербовкой понимается поиск, приглашение и найм людей для занятия определенной деятельностью. При этом потерпевший не обязательно вводится в заблуждение относительно характера работы, условий труда, заработной платы и т.п., то есть действия по вербовке могут совершаться не только путем обмана, но и путем соблазнения потерпевшего "достоинствами" новой жизни (например, при занятии проституцией).

Перевозка человека, предназначенного для эксплуатации, охватывает перемещение его в пространстве с помощью любого транспортного средства. При этом перевозка потерпевшего может быть осуществлена как самим продавцом, так и другими лицами, которые в этом случае также являются соисполнителями данного преступления, а не пособниками, т.е. дополнительной квалификации их действий по ч. 5 ст. 33 УК не требуется.

Под передачей в настоящей статье подразумевается переход потерпевшего от одного лица к другому.

Укрывательство — это совершение действий направленные на сокрытие потерпевшего (например, когда их прячут в трейлере, трюме корабля, подвале дома и т.д.).

3. Преступление считается оконченным с момента совершения сделки купли-продажи человека либо с момента совершения любого из числа других названных выше действий (вербовки, перевозки, укрывания, передачи). Однако различие состоит в том, что договор купли-продажи (хотя в данном случае и являющийся изначально юридически ничтожным) все же относится к категории консенсуальных, т.е. считается заключенным при достижении между сторонами договоренности, а значит, уже в момент согласования ими всех существенных условий, при этом совершения каких-либо дополнительных действий для и в целях его заключения не требуется. То же самое можно сказать и о вербовке, которая по сути своей есть найм. Все другие сделки, подразумеваемые в данной статье, — реальные, т.е. считаются совершенными с момента физической передачи предмета сделки, в данном случае человека, поэтому преступление в этих случаях считается оконченным с момента передачи человека одним лицом другому.

4. Субъективная сторона преступления характеризуется только прямым умыслом и специальной целью – эксплуатация человека.

5. Субъект данного преступления — вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста.

6. Квалифицированные признаки составов преступлений, предусмотренные ч. 2 ст. 129.1 УК:. 1) в отношении двух или более лиц; 2) в отношении лица, заведомо для виновного являющегося несовершеннолетним; 3) с использованием служебных полномочий; 4) связанное с незаконным вывозом похищенного за пределы Государственной границы Туркменистана или незаконным удержанием его за пределами Государственной границы Туркменистана; 5) с применением насилия или угрозы его применения; 6) в целях изъятия у похищенного органов или тканей для трансплантации (ч. 2); 7) если они повлекли по неосторожности смерть потерпевшего или причинение тяжкого вреда его здоровью либо иные тяжкие последствия; 8) если совершены способом, опасным для жизни и здоровья нескольких лиц; 9) преступной группой или преступным сообществом (см. комм. к ст. 129 настоящего Кодекса).

Статья 130. Захват заложника

(1) Захват или удержание лица в качестве заложника, соединённое с угрозой убийством либо причинением телесных повреждений, совершённые в целях принуждения государства, международной организации, юридического или физического лица совершить или воздержаться от совершения какого-либо действия как условия освобождения заложника, при отсутствии признаков преступлений, предусмотренных статьями 232 (вымогательство) и 271 (терроризм) настоящего Кодекса,

наказывается лишением свободы на срок от пяти до десяти лет.

(2) Те же деяния, если они совершены:

а) группой лиц по предварительному сговору или организованной группой;

б) повторно;

в) с применением физического насилия;

г) с применением оружия или других предметов, используемых в качестве оружия;

д) в отношении несовершеннолетнего;

е) в отношении двух или более лиц,

наказываются лишением свободы на срок от восьми до пятнадцати лет.

(3) Деяния, предусмотренные частями первой или второй настоящей статьи, если они совершены:

а) преступным сообществом;

б) повлекли по неосторожности смерть потерпевшего или причинили тяжкий вред его здоровью либо иные тяжкие последствия,

наказываются лишением свободы на срок от десяти до двадцати лет.

Примечание

Лицо, добровольно освободившее заложника, освобождается от уголовной ответственности, если в его действиях не содержится состава иного преступления.

1. Захват заложника квалифицируется как международное преступление Международной конвенцией о борьбе с захватом заложников, принятой Генеральной Ассамблеей ООН 18 декабря 1979 г.

2. Данное преступление совершается с целью принуждения государства, международной организации, юридического или физического лица к определенным действиям (бездействию) в качестве условия освобождения заложника. Поэтому его объектом является не только свобода, честь и достоинство личности, но и общественная безопасность и общественный порядок.

3. Преступление, предусмотренное ч.ч. 1 и 2 настоящей статьи имеет формальный состав и считается оконченным с момента захвата заложника. В п. «б» ч. 3 комм. ст. предусмотрен материальный состав, т.к. преступление в этом случае связано с причинение вреда жизни или здоровью, иными тяжкими последствиями, а потому будет считаться оконченным лишь с момента причинения таких последствий.

Захват представляет собой лишение лица возможности физического передвижения. В отличие от похищения человека (ст. 126 УК), где к захвату добавляется перемещение человека, захват заложника не обязательно связан с последующим перемещением заложника. Он может производиться насильно или без применения насилия, тайно либо открыто. Вместе с тем данное преступление всегда сопряжено с угрозой причинения вреда его жизни или здоровью (угрозой убийством либо причинением телесных повреждений) в случае невыполнения предъявленных виновными требований. При этом угроза должна быть реальной, т.е. виновный обладал действительными возможностями и средствами по ее осуществлению и был психологически готов при необходимости привести ее в исполнение.

Требования, предъявляемые виновными, могут быть законными или незаконными – на преступность деяния и квалификацию преступления это не влияет, хотя может быть учтено судом при определении степени уголовной ответственности и меры наказания.

4. Если при захвате заложника имели место угрозы убийством или причинением тяжкого вреда здоровью, они не требуют отдельной квалификации по ст. 116 УК.

5. Умышленное убийство заложника либо умышленное причинение вреда его здоровью не охватывается диспозицией данной статьи и подлежит самостоятельной квалификации по совокупности с захватом заложника. Вместе с тем причинение смерти или вреда здоровью по неосторожности охватывается составом, предусмотренным в п. «б» ч. 3 комм. статьи.

6. Захват заложника следует разграничивать с вымогательством (ст.232) и терроризмом (ст. 271 УК). При вымогательстве требование передачи чужого имущества или права на имущество или совершения каких-либо других действий имущественного характера под угрозой применения насилия над потерпевшим или его близкими либо уничтожения или повреждения чужого имущества, а также под угрозой распространения сведений, позорящих потерпевшего или его близких, осуществляется без физического захвата лица, а лишь под угрозой совершения указанных в диспозиции ст. 232 УК действий. Если же вымогательство сопровождается физическим захватом потерпевшего, то все деяние подлежит квалификации по совокупности ст.ст. 126 (похищение человека) или 129 (незаконное лишение свободы) и 232 УК. Кроме того, как следует из диспозиции ч. 1 комм. ст., в случае захвата заложника в действиях виновного с субъективной стороны не должно быть корыстного мотива – требования передачи имущества, характерного для состава вымогательства.

В случае терроризма, то есть совершения взрыва, поджога или иных действий, создающих опасность гибели людей, причинения значительного имущественного ущерба либо наступления иных общественно опасных последствий, если эти действия совершены в целях нарушения общественной безопасности, устрашения населения либо оказания воздействия на принятие решений органами власти, а также угроза совершения указанных действий в тех же целях, также не происходит захвата и удержания людей. Если все эти действия имеют место, они могут квалифицироваться по совокупности преступлений: терроризм и захват заложника.

7. Захват заложника следует отличать от похищения человека из корыстных побуждений (п. «к» ч. 2 ст. 126 УК), когда также имеет место захват потерпевшего и выдвижение требований похитителя (в т.ч. и к третьим лицам). Однако при похищении могут иметь место требования и корыстного характера, что совершенно не свойственно составу захвата заложника. С объективной стороны при захвате заложника требования всегда предъявляются открыто, с целью воздействовать на государственную власть, международную организацию, юридическое или физическое лицо, тогда как при похищении человека цель может быть иная – месть, ревность и т.д. С субъективной стороны при похищении цель и мотив действий не являются необходимым признаком состава преступления (за исключением п.п. «и» и «к» ч. 2 ст. 126 УК). Если виновный в похищении и ставит себе цель воздействовать на чье-либо поведение, то только физического или юридического лица, но не государственной власти или международной организации, ибо в отличие от захвата заложников, виновный в похищении выдвигает свои требования без огласки, никогда не ставя себе специальной цели, чтобы о похищении стало известно властям и общественности.

Если действия, начавшиеся как похищение человека, перерастают в захват заложника (например, предъявление виновными требований, обуславливающих освобождение похищенного лица, представителям правоохранительных органов, соединенных с угрозой убить похищенного или причинить ему телесные повреждения в случае их невыполнения), то содеянное квалифицируются по совокупности преступлений, предусмотренных ст.ст. 126 и 130 УК.

8. О квалифицирующих признаках, предусмотренных в ч. ч. 2 и 3 комм. ст., см. комм. к ст. 126 настоящего Кодекса.

9. С субъективной стороны данное преступление совершается только с прямым умыслом.

10. Субъектом преступления является вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста.

11. Согласно примечанию к комм. ст. лицо, добровольно освободившее заложника, освобождается от уголовной ответственности, если в его действиях не содержится иного состава преступления. Однако данное указание нельзя понимать буквально, в том смысле, что если какие-либо признаки преступления, названые в комм. ст., тождественны или охватывают признаки другого, самостоятельного преступления, то при добровольном освобождении заложника лицо, тем не менее, освобождается от уголовной ответственности. В таком случае можно было бы прийти к абсурдному выводу, что если, например, при захвате заложника ему по неосторожности был причинен тяжкий вред здоровью, но виновный его добровольно освободил, он не несет никакой ответственности, в т.ч. за причинение вреда здоровью. Однако это не так. Примечание к данной статье не распространяется на некоторые составные (сложные) преступления, составы которых описаны в комм. статье (п. «г» ч. 2 и п. «б» ч. 3). Составные, или сложные составы преступлений сконструированы законодателем из двух или более различных преступных деяний ввиду их тесной взаимосвязи в рамках данного сложного преступления (т.н. учтенная законом совокупность преступлений). Если бы эти исходные преступные деяния были совершены друг от друга отдельно, каждое из них подлежало бы самостоятельной квалификации. Следовательно, при освобождении виновного от ответственности за собственно захват заложника, оно в случае сложного состава несет ответственность за "оставшееся" и сделавшееся самостоятельным преступление. Например, захват заложника с применением оружия или других предметов, используемых в качестве оружия (п. "г" ч. 2 комм. ст.) охватывает незаконный провоз и ношение оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ или взрывных устройств (ст. 287 УК), образуя составное преступление, поэтому при освобождении виновного от ответственности за захват заложника ввиду его добровольного освобождения, субъект будет нести ответственность по ст. 287 УК. В случае если перед освобождением заложнику был причинен, например, тяжкий вред здоровью по неосторожности, к виновному применяется ст. 115 УК.

Когда же в действиях виновного, освободившего заложника, усматривается наличие другого состава преступления, не охватываемого признаками составов, предусмотренных в комм. ст. (например, умышленного причинения вреда здоровью, истязания, жестокое обращение с лицом, находящимся в зависимом положении или беспомощном состоянии), оно подлежит уголовной ответственности по соответствующим статьям УК (ст.ст. 107, 108, 113, 114 и др.).

12. Добровольным освобождением заложника (добровольный отказ) считается только такое его освобождение, которое не являлось вынужденным (например, в результате начавшегося штурма спецназом) либо не было результатом выполнения требований виновного. С другой стороны, граница добровольности освобождения при угрозе штурма, довольно сложно поддается точному определению. При этом необходимо учитывать всю совокупность обстоятельств дела. Если они указывают на то, что виновный в захвате заложника прекратил дальнейшую преступную деятельность, осознавая возможность доведения ее до конца (убийство заложника, причинение ему телесных повреждений), освобождение считается добровольным. Освобождение не может рассматриваться как добровольное и, следовательно, устраняющее ответственность, если оно продиктовано невозможностью дальнейшего продолжения удержания заложника ввиду причин, действующих помимо воли виновного (например, болезни или ранения виновного).

Статья 131. Принудительное лечение заведомо здорового человека

(1) Помещение в психиатрический стационар либо в иное лечебное заведение закрытого типа лица, заведомо не нуждающегося в такой форме лечения,

наказывается лишением свободы на срок до трёх лет с лишением права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью на срок до трёх лет или без такового.

(2) То же деяние, если оно повлекло по неосторожности смерть потерпевшего или причинение тяжкого вреда его здоровью либо иные тяжкие последствия,

наказывается лишением свободы на срок от трёх до семи лет с лишением права занимать определённые должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трёх лет или без такового.

1. Объектом данного преступления являются свобода (ибо деяние представляет собой, по сути, специальный вид незаконного лишения свободы), честь и достоинство личности, а также здоровье, которое может пострадать в результате принудительного лечения здорового, т.е. не нуждающегося в нем человека. Ущерб здоровью может быть причинен как в результате применения лекарственных препаратов, так и самим фактом пребывания здорового человека в психиатрической больнице

2. Объективная сторона - помещение в психиатрический стационар либо в иное лечебное заведение закрытого типа лица, не нуждающегося в такой форме лечения, т.е. психически здорового человека или страдающего психическим расстройством, но по характеру заболевания не нуждающегося в таком лечении либо лица, не страдающего иным, непсихиатрическим заболеванием, которое требует изоляции больного от общества. Формулировка диспозиции данной статьи, по нашему мнению, недостаточно полна. Она не учитывает, что незаконное помещение в психиатрический стационар либо в иное лечебное заведение закрытого типа возможно не только для лечения, но и под предлогом проведения судебно-психиатрической или иной судебно-медицинской экспертизы.

3. Система учреждений стационарной психиатрической помощи в Туркменистане включает в себя Центральную клиническую больницу психиатрической помощи (ЦКБ) в Ашхабаде (содержание и экспертиза арестованных по уголовным делам), две специальные психиатрические больницы в пос. Геок-Тепе (под Ашхабадом) и пос. Кызыл-Кая (Балканский велаят) и велаятские психоневрологические диспансеры.

Порядок госпитализации в психиатрический стационар определен Законом Туркменистана от 1 октября 1993 года №869-XII «О психиатрической помощи». В соответствии с этим Законом Психиатрическая помощь оказывается при добровольном обращении лица или с его согласия, за исключением случаев, предусмотренных этим Законом. Несовершеннолетнему к возрасте до 15 лет, а также лицу, признанному в установленном законом порядке недееспособным, психиатрическая помощь оказывается по просьбе или с согласия их законных представителей

Лечение может проводиться без согласия лица, страдающего психическим расстройством, или без согласия его законного представителя только при применении принудительных мер медицинского характера по решению суда, а также при недобровольной госпитализации. В этих случаях, кроме неотложных, лечение применяется по решению комиссии врачей-психиатров (ст. 11 названного закона). Лицо, страдающее психическим расстройством, может быть недобровольно госпитализировано в психиатрический стационар без его согласия или без согласия его законного представителя до постановления судьи, если его обследование или лечение возможны только в стационарных условиях, а психическое расстройство является тяжелым и обусловливает:

а) его непосредственную опасность для себя или окружающих, или

б) его беспомощность, то есть неспособность самостоятельно удовлетворять основные жизненные потребности, или

в) существенный вред его здоровью вследствие ухудшения психического состояния, если лицо будет оставлено без психиатрической помощи (ст. 28 названного закона).

4. Данный состав преступления, на наш взгляд, охватывает также и оставление в психиатрическом стационаре либо в ином лечебном заведении закрытого типа с продолжением лечения заведомо выздоровевшего человека. Такое удержание не является обычным незаконным лишением свободы (ст. 129 УК), т.к. дополнительным непосредственным объектом преступления является также здоровье лица, незаконно содержащегося в закрытом лечебном учреждении.

5. Согласие дееспособного лица на помещение его в психиатрический стационар либо в иное лечебное заведение закрытого типа исключает уголовную ответственность. Вместе с тем согласие, данное лицом под воздействием уговоров на основе заведомо ложного диагноза, есть принудительное помещение такое. учреждение

6. Преступление, предусмотренное ч. 1 комм. ст., считается оконченным уже в момент помещения в психиатрический стационар либо в иное лечебное заведение закрытого типа, независимо от начала лечебных процедур. Если данное деяние повлекло по неосторожности смерть потерпевшего или причинение тяжкого вреда его здоровью либо иные тяжкие последствия (например, самоубийство, тяжелое заболевание), оно окончено в момент наступления указанных последствий.

7. С субъективной стороны данное преступление совершается с прямым умыслом. Виновный сознает, что лицо здорово, но желает поместить его для незаконного лечения. Мотивы, которыми при этом руководствуется виновный, могут быть различными: отомстить, избавиться от престарелого родственника или соседа, завладеть квартирой или домом, устранить политического противника или излишне активного жалобщика и т.д. Если при этом деяние повлекло по неосторожности смерть потерпевшего или причинение тяжкого вреда его здоровью либо иные тяжкие последствия, все преступление считается умышленным (ч. 2 ст. 29 УК).

8. Субъектом данного преступления является должностные лица (врач-психиатр, должностные лица органов здравоохранения, следователь, прокурор, судья, наделенные правом принимать решение о помещении в психиатрический стационар). Представляется, что прочие лица (родственники, соседи, коллеги по работе и др.), по чьему заявлению или вызову лицо было незаконно помещено для принудительного лечения, могут являться лишь соучастниками данного преступления (подстрекателями). Это следует из названия данной статьи и ее диспозиции, где речь идет именно о принудительном лечении заведомо здорового человека, а лечением (пусть и незаконным) может заниматься или инициировать его только специальный субъект.

Статья 132. Клевета

(1) Клевета, то есть распространение заведомо ложных сведений, унижающих честь и достоинство другого лица или подрывающих его репутацию,

наказывается возложением обязанности загладить причинённый вред или штрафом в размере от пяти до десяти среднемесячных размеров оплаты труда или исправительными работами на срок до одного года.

(2) Клевета в публичном выступлении, публично выставленном произведении или средствах массовой информации,

наказывается штрафом в размере от десяти до двадцати среднемесячных размеров оплаты труда или исправительными работами на срок до двух лет или лишением свободы на срок до одного года.

(3) Клевета, повлёкшая за собой тяжкие последствия, либо соединенная с обвинением в совершении особо тяжкого преступления,

наказывается лишением свободы на срок до трёх лет.

1. Объектом клеветы являются честь и достоинство личности.

Под честью понимается общественная оценка личности, ее положительных социальных, деловых и моральных качеств, т.е. ее репутация. Под достоинством обычно понимается внутренняя позитивная самооценка личностью своих моральных, интеллектуальных и деловых качеств, своего общественного статуса.

Честь и достоинство тесно между собой связаны, и отражают посягательство на честь всегда отражается на внутреннем достоинстве человека. И наоборот, уронить свое достоинство – значит поступиться честью.

2. Пострадавшим от клеветы может быть любое лицо, в том числе малолетнее или психически больное, или даже умершее лицо (потерпевшими в этом случае могут быть признаны его родственники или близкие люди).

3. С объективной стороны клевета есть распространение заведомо ложных сведений, унижающих честь и достоинство другого лица или подрывающих его репутацию. Под распространением сведений следует понимать передачу таких сведений любому другому лицу (одному и более).

Клеветнические сведения должны быть унижающими честь и достоинство человека или подрывающими его репутацию и при этом ложными. Унижать названные блага могут лишь сведения, указывающие на якобы совершение потерпевшим нравственно упречных (негативных) поступков либо влекущих его отрицательную оценку как специалиста, члена общества. Ложными считаются сведения, заведомо для виновного не соответствующие действительности, а потому только конкретные, указывающие на факты. Абстрактные оценки ("плохой человек", "неграмотный специалист" и т.п.) клеветой не являются. Не признаются клеветой и заведомо ложные, но положительные оценки лица (лесть, восхваление). Если сведения соответствуют действительности, хотя и позорят лицо, они также не являются клеветой.

4. Данное преступление считается оконченным с момента распространения ложных сведений. Распространение сведений может осуществляться в устной, письменной или любой другой форме (по Интернету и т.д.).

5. С субъективной стороны клевета совершается лишь с прямым умыслом, поскольку предполагает заведомость, т.е. точное знание виновного, что данные сведения не соответствуют действительности. Если же субъект добросовестно заблуждается относительно действительности сведений, то клеветы нет.

6. Субъектом данного преступления может быть вменяемое лицо, достигшее 16- летнего возраста.

7. Повышенная ответственность за клевету установлена, если она содержится в публичном выступлении, публично выставленном произведении или средствах массовой информации (ч. 2 комм. ст.).

Публичным выступлением является сообщение сведений перед открыто собравшимися людьми: на собрании, митинге или в местах, доступных широкому кругу лиц (на площади, в общественном здании и т.п.). Публично выставленным произведением может быть произведение живописи, кинематографии и т.п. К средствам массовой информации относятся периодические печатные издания (газеты, журналы, альманахи и т.п.), радио, телевидение, Интернет и др.

8. Особо квалифицированным видом является клевета, повлёкшая за собой тяжкие последствия (например, самоубийство, распад семьи и т.д.), либо соединенная с обвинением в совершении особо тяжкого преступления (ч. 3 комм. ст.). О понятии особо тяжкого преступления см. комм. к ст. 11 настоящего Кодекса.

9. Клевету следует отличать от заведомо ложного доноса. От него клевета отличается тем, что не направлена, как донос, на привлечение лица к уголовной ответственности. Донос всегда направляется либо государственным органам, уполномоченным возбудить уголовное дело, либо иным представителям власти, которые в силу своих должностных функций, обязаны передать поступившее к ним сообщение о преступлении в соответствующие правоохранительные органы.

Статья 133. Оскорбление

(1) Оскорбление, то есть умышленное унижение чести и достоинства другого лица, выраженное в неприличной форме,

наказывается возложением обязанности загладить причинённый вред или штрафом в размере от пяти до десяти среднемесячных размеров оплаты труда.

(2) Оскорбление в публичном выступлении, публично выставленном произведении или средствах массовой информации,

наказывается штрафом в размере от десяти до двадцати среднемесячных размеров оплаты труда или исправительными работами на срок до одного года.

1. Объектом оскорбления является честь и достоинство личности. О понятиях чести достоинства см. комм. к ст. 132 настоящего Кодекса. На наш взгляд, оба объекта страдают от оскорбления одновременно, поскольку оскорбляющий претендует на то, что его оценка является общей, а не только его собственной.

2. С объективной стороны преступление выражается в негативной оценке личности потерпевшего, которая подрывает его репутацию в глазах окружающих и причиняет вред его самоуважению. При этом данная оценка выражается в неприличной, т. е. неприемлемой с точки зрения общественной морали форме. Словесная неприличная форма оскорбления может иметь место не только при употреблении нецензурной лексики, но и с использованием слов и выражений, которые сами по себе не являются неприличными, однако сильно унижают честь и достоинство в контексте их намеренного применения к человеку в конкретной ситуации, поскольку особенно резко снижают его оценку, агрессивно провоцируя его на открытый конфликт (например, «козел», «свинья», «собака» и т.п.).

Хотя человека можно оскорбить и в «приличной» форме, в частности с использованием медицинских терминов (например, сказать, что он олигофрен, педераст и т.д.) либо общеупотребительных слов, выражающих умеренные претензии к данному человеку, но не имеющих непристойной или агрессивной смысловой окраски (например, «тугодум», «недотепа», «дурачок», «подхалим» и т.д.). Такое оскорбление уголовным преступлением не является.

Оскорбление может иметь место, только когда оно совершено непосредственно в присутствии потерпевшего. На наш взгляд, если негативная оценка лица в неприличной форме дана в присутствии других лиц, которые могут передать ее потерпевшему (а могут и не передать), следует говорить о покушении на оскорбление.

Наличие или отсутствие оскорбления устанавливается как с учетом объективного значения в конкретной ситуации совершенных виновным действий и использованных слов, так и субъективного восприятия со стороны потерпевшего.

Оскорбление может быть выражено не только устно или письменно, но и в виде телодвижений (плевков, пощечин и т.п.).

3. В отличие от клеветы при оскорблении не важно, соответствует

ли действительности отрицательная оценка, данная виновным личности пострадавшего, главное, чтобы она выражалась в неприличной форме.

4. Оскорбление имеет место только тогда, когда действия виновного

направлены против определенного человека и не приходится сомневаться, что оскорбление предназначено именно ему. Если же используются туманные намеки, произвольно выбранные псевдонимы, изменены фамилии, или они обозначены отдельными буквами (например, N), то состава оскорбления нет.

5. Оскорбление окончено в момент, когда негативная оценка в неприличной форме доведена до конкретного лица, которому и было предназначена, т.е. состав данного преступления всегда формальный.

6. С субъективной стороны оскорбление, имея формальный состав, наносится только с прямым умыслом.

7. Субъект данного преступления – это вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста.

8. Квалифицирующими признаками оскрбления является нанесение его в публичном выступлении, публично выставленном произведении или средствах массовой информации (см. о них комм. к ст. 132 настоящего Кодекса). Ответственность за такой способ совершения преступления усилена, т.к. он приводит к доведению негативной оценки лица до особенно широкого круга лиц.

9. Оскорбление следует отличать от хулиганства, частью которого могут быть и оскорбления в адрес конкретного присутствующего лица. При хулиганстве оскорбления наносятся из хулиганских побуждений, тогда как самостоятельным видом преступления оскорбление является при нанесении его только ввиду личных неприязненных отношений виновного и потерпевшего.

ГЛАВА 18. ПРЕСТУПЛЕНИЯ В СФЕРЕ ПОЛОВЫХ ОТНОШЕНИЙ

Статья 134. Изнасилование

(1) Изнасилование, то есть половое сношение с применением физического насилия, угрозы его применения, а равно с использованием беспомощного состояния потерпевшей,

наказывается лишением свободы на срок от трёх до десяти лет с возложением обязанности проживания в определённой местности на срок от двух до пяти лет или без такового.

(2) Изнасилование:

а) совершённое повторно;

б) совершённое двумя или более лицами без предварительного сговора либо группой лиц по предварительному сговору;

в) соединённое с истязанием потерпевшей;

г) вызвавшее заражение потерпевшей венерическим заболеванием;

д) заведомо несовершеннолетней,

наказывается лишением свободы на срок от пяти до пятнадцати лет с возложением обязанности проживания в определённой местности на срок от двух до пяти лет или без такового.

(3) Изнасилование:

а) повлёкшее по неосторожности причинение смерти потерпевшей либо причинение тяжкого вреда ее здоровью или заражение ее заболеванием СПИД;

б) потерпевшей, заведомо не достигшей четырнадцатилетнего возраста,

наказывается лишением свободы на срок от десяти до двадцати пяти лет с возложением обязанности проживания в определённой местности на срок от двух до пяти лет или без такового.

1. Основным непосредственным объектом изнасилования является половая свобода женщины, т.е. свобода от принуждения в сексуальных отношениях, а при изнасиловании несовершеннолетней - половая неприкосновенность девушки, не достигшей 14-летнего возраста. Половая неприкосновенность предполагает запрет на сексуальные отношения с лицом женского пола, не достигшим четырнадцатилетнего возраста.

Дополнительным непосредственным объектом изнасилования является здоровье женщины.

2. Объективная сторона изнасилования заключается в совершении полового сношения (полового акта) между мужчиной и женщиной с применением к женщине физического насилия, угрозы его применения, а равно с использованием ее беспомощного состояния. Половое сношение с медицинской точки зрения, имеющей прямое отношение к вопросам начала и окончания полового акта, способа его совершения, есть соединение мужских и женских половых органов (коитус) путем введения мужского полового органа в половые органы женщины, независимо от глубины проникновения и физиологического завершения полового акта. Такая форма полового сношения считается естественной между мужчиной и женщиной. Все прочие насильственные сексуальные действия, совершенные в иной форме (например, с введением полового члена в задний проход или в рот), считаются удовлетворением половой потребности в извращенных формах (ст. 136 УК).

3. Физическое насилие представляет собой общественно опасное противоправное воздействие на организм другого человека, осуществленное против его воли. По своему характеру оно может заключаться в нанесении ударов, ранений, ином причинении боли, связывании, насильственном удержании и в ином воздействии на наружные покровы тела человека посредством физической силы, оружия либо иных предметов, жидкостей, веществ (например, сильнодействующих, наркотических, алкоголя), а также в воздействии на внутренние органы человека без повреждения наружных тканей, например, в случае отравления. Оно может быть выражено в нанесении побоев, ином причинении боли, связывании, насильственном удержании и т.п.

Угроза применения физического насилия выражается в запугивании потерпевшей угрозой немедленного применения физического насилия, причем не только к ней самой, но и к ее близким людям и т.д. Для квалификации такой угрозы как признака изнасилования необходимо, чтобы она воспринималась потерпевшей как реальная, т.е. могущая действительно осуществиться. В содержание такой угрозы может входить и угроза убийством. При этом дополнительно квалифицировать действия виновного еще и по ст. 116 УК не требуется.

Действия лица, добившегося согласия женщины на вступление в половое сношение путем обмана или злоупотребления доверием, например, заведомо ложного обещания вступить с ней в брак, дать деньги, драгоценности или совершить другие деяния, не могут рассматриваться как изнасилование (п. 1 постановления Пленума Верховного суда Туркменистана от 12 августа 2006 г. "О судебной практике по делам об изнасиловании").

Как физическое насилие, так и угроза его применения должны предшествовать половому акту, служить способами сломить сопротивление женщины. Применение физического насилия или угроз его применения после совершения полового акта добровольно (например, угроза расправиться если кому-нибудь расскажет) не образуют состава изнасилования.

4. Беспомощное состояние потерпевшей имеет место, когда потерпевшая в силу своего физического или психического состояния (слабоумие или другое психическое расстройство, физические недостатки, иное болезненное либо бессознательное состояние, малолетний или престарелый возраст и т.п.) не могла понимать характер и значение совершаемых с ней действий либо оказать сопротивление виновному лицу. Беспомощное состояние потерпевшей должно оцениваться в зависимости от конкретных обстоятельств, с учетом отсутствия у нее реальной возможности в данных условиях в силу своего физического или психического состояния оказать сопротивления виновному, который, вступая в половое сношение, должен сознавать, что потерпевшая находится в беспомощном состоянии.

В случае опьянения беспомощным состоянием признается только такая степень алкогольного или наркотического (а также вызванного приемом сильнодействующих и одурманивающих веществ) опьянения, вызванного как действиями самого виновного, так и потерпевшей или третьих лиц, которая лишала потерпевшую возможности оказывать насильнику противодействие.

Если потерпевшая страдает душевным расстройством, необходимо заключение психиатрической экспертизы о характере и степени расстройства и способности женщины понимать социальное значение половых отношений. Поэтому нельзя признать изнасилованием любую половую связь с заведомо душевнобольной. Необходимо установить, что женщина в силу психического расстройства не была способна сознавать социальное и нравственное значение совершаемых действий или не могла руководить своими действиями, тем самым была лишена возможности сознательно и по своей воле определять свою половую жизнь. (п. 5 постановления Пленума Верховного суда Туркменистана от 12 августа 2006 г. "О судебной практике по делам об изнасиловании").

5. Состав изнасилования, предусмотренного ч. 1 комм. ст. является формальным, поэтому преступление считается оконченным уже с момента начала самого полового акта, независимо от его завершения и наступления последствий. В п.п. «в» и «г» ч. 2 и п. «а» ч. 3 данной статьи предусмотрены такие квалифицирующие признаки, которые делают квалифицированный состав изнасилования материальным: истязание; заражение венерическим заболеванием; причинение по неосторожности смерти либо тяжкого вреда здоровью потерпевшей или заражение ее заболеванием СПИД. См. об этих признаках комм. к ст.ст. 105, 113, 115, 117 настоящего Кодекса

6. С субъективной стороны изнасилования совершается лишь с прямым умыслом. Виновный сознает, что он совершает половое сношение с помощью насилия и желает его совершения.

7. Субъектом изнасилования может быть любое физическое вменяемое лицо, достигшее 14-летнетнего возраста. Исполнителем преступления может быть только лицо мужского пола, пособниками, подстрекателями и организаторами – лица обеих полов.

Однако в случае совершения изнасилования группой лиц по предварительному сговору (п. «б» ч. 2 комм. ст.) соисполнительством (ч. 2 ст. 33 УК) в изнасиловании должны признаваться действия как лиц, непосредственно совершивших насильственный половой акт, так и тех, которые оказывали им содействие, применяя физическое насилие к потерпевшей или угрожая таким насилием, в т.ч. действия и лиц женского пола.

И только если лицо непосредственно не вступало в половое сношение с потерпевшей и не применяло к ней физическое насилие или угрозу его применения, а содействовало совершению преступления в иной форме: приказами, советами, указаниями либо путем устранения препятствий, его действия подлежат квалификации как организатора, подстрекателя, пособника в изнасиловании

8. Иногда возникает вопрос о возможности квалификации изнасилования двумя или более лицами без предварительного сговора или группой лиц, если оно совершено несколькими лицами, когда субъектом данного вида преступления является лишь одно из них, а другое не является субъектом данного преступления ввиду его невменяемости или недостижения возраста уголовной ответственности. Представляется, что поскольку совершение преступления двумя или более лицами без предварительного сговора или группой лиц по предварительному сговору есть признаки именно объективной стороны преступления, то действия субъекта изнасилования следует квалифицировать с учетом этих признаков (хотя соучастия здесь нет ввиду отсутствия других субъектов привлечения к уголовной ответственности). В противном случае терялась бы значительная часть общественной опасности данного преступления. которая имеет место при изнасиловании несколькими лицами. При совершении такого изнасилования двумя или более лицами без предварительного сговора или группой лиц по предварительному сговору лицо, совершившее изнасилование посредством использования других лиц, в силу закона не подлежащих уголовной ответственности, в силу ч. 2 ст. 33 УК признается единственным исполнителем (обычно это т.н. посредственное исполнительство, если субъект фактически пользовался помощью других лиц), а лица, не являющиеся субъектами преступления не считаются соучастниками в любой из его форм и к уголовной ответственности не привлекаются. При совершении изнасилования двумя или более лицами без предварительного сговора, когда только одно из них является субъектом данного преступления, также не исключается посредственное исполнительство, если виновный ситуативно воспользовался вольным или невольным содействием других лиц – не субъектов данного преступления, участвовавших в изнасиловании, даже без предварительного с ними сговора. Это содействие объективно может выражаться в облегчении совершения насильственного полового акта ввиду усиления страха жертвы перед несколькими насильниками.

9. Квалифицирующими признаками данного преступления, являются: совершение изнасилования повторно, а также двумя или более лицами без предварительного сговора либо группой лиц по предварительному сговору; изнасилование, соединенное с истязанием, повлекшее заражение потерпевшей венерическим заболеванием, а также изнасилование заведомо несовершеннолетней (ч. 2) или повлёкшее по неосторожности причинение смерти потерпевшей либо причинение тяжкого вреда ее здоровью или заражение ее заболеванием СПИД; потерпевшей, заведомо не достигшей четырнадцатилетнего возраста (ч. 3 комм. ст.). См. о них комм. к ст.ст. 17, 33-34, 105, 113, 115, 117, 119 настоящего Кодекса.

При умышленном причинении потерпевшей в процессе изнасилования либо покушения на него легкой или средней тяжести вреда здоровью действия виновного лица следует квалифицировать по ч. 1 ст.134 ч.1 УК, а в случае причинения тяжкого вреда здоровью по неосторожности, его действия квалифицируются по ч.3 п. «а» данной статьи. При этом дополнительная квалификация по статьям о преступлениях против личности не требуется, так как при таких обстоятельствах его действия, связанные с применением насилия и причинением потерпевшей легкой, средней тяжести вреда здоровью, а также причинением тяжкого вреда здоровью по неосторожности охватываются диспозицией закона об ответственности за изнасилование.

В случае умышленного причинения потерпевшей тяжкого вреда здоровью при изнасиловании либо покушении на него или после окончания преступных действий, а также причинения тяжкого вреда здоровью, повлекшее по неосторожности смерть потерпевшей, действия виновного должны быть квалифицированы соответствующими частями ст.ст. 134 и 107 УК по совокупности (п. 2 постановления Пленума Верховного суда Туркменистана от 12 августа 2006 г. "О судебной практике по делам об изнасиловании").

Если убийство совершено после окончания изнасилования с целью его сокрытия или в качестве мести жертве за оказанное сопротивление, преступление квалифицируется по совокупности преступлений, предусмотренных п. "д" ч. 2 ст. 101 УК и соответствующими частями ст. 134 УК.

10. Как свидетельствует практика к тяжким последствиям изнасилования помимо заражения венерической болезнью и ВИЧ-инфекцией, а также смерти пострадавшей или причинения тяжкого вреда ее здоровью, могут относиться также такие последствия, как беременность, в частности, у подростков и лиц, не достигших половой зрелости; самоубийство потерпевшей, либо психическое расстройство, последовавшее в результате изнасилования. Представляется, что указанные признаки следовало бы признать квалифицирующими для изнасилования в порядке совершенствования уголовного законодательства Туркменистана.

11. Изнасилование, совершённое двумя или более лицами без предварительного сговора квалифицируется как оконченное раздельно для каждого соисполнителя ? в момент когда он начал совершать половой акт, т.к. преступление признается оконченным, если в совершенном лицом деянии содержатся все признаки состава преступления, предусмотренного уголовным законом (ч. 1 ст. 12 УК). Иначе решается вопрос в случае совершения изнасилования группой лиц по предварительному сговору ? в этом случае изнасилование считается оконченным уже с момента начала полового акта первым из соучастников. Если при этом кто-то из соучастников такого изнасилования по той или иной причине не сумел совершить половой акт (по физиологическим причинам либо не успел), его действия квалифицируются как оконченное преступление, совершенное группой лиц по предварительному сговору.

12. Для квалификации действий виновного по ст.134 ч.2 п. «а» УК Туркменистана, предусматривающей ответственность за изнасилование, совершенное повторно, не имеет значения был ли виновный осужден за ранее совершенное изнасилование, было ли оконченным изнасилование и являлся ли виновный исполнителем либо иным соучастником этих преступлений.

При совершении двух или более изнасилований, ответственность за которые предусмотрена различными частями ст.134 УК Туркменистана, а также при совершении в одном случае покушения на изнасилование или соучастия в этом преступлении, а в другом – оконченного изнасилования действия виновного по каждому из указанных преступлений должны квалифицироваться самостоятельно.

Изнасилование не может быть признано повторным, если судимость за ранее совершенное изнасилование с виновного снята судом, либо погашена в установленном законом порядке, а также если к моменту совершения второго изнасилования истекли сроки давности для привлечения к уголовной ответственности за ранее совершенное преступление, или сроки исполнения обвинительного приговора, указанные в ст.ст.74 и 79 УК Туркменистана.

13. Если умыслом лица охватывается совершение им изнасилования и удовлетворение половой потребности в извращенных формах в отношении одной и той же потерпевшей, содеянное следует квалифицировать соответствующими частями статей 134 и 136 УК Туркменистана. При этом для квалификации содеянного не имеет значения, был ли разрыв во времени в ходе совершения в отношении потерпевшей вышеуказанных преступлений.

14. Квалификация изнасилования, как совершенного группой лиц, может иметь место в случае, когда лица принимавшие участие в изнасиловании, действовали согласованно в отношении потерпевшей. Согласованность выражается в сознательном объединении усилий членов группы, направленных на изнасилование одной или нескольких потерпевших. Как соисполнительство в групповом изнасиловании должны квалифицироваться не только действия лиц, совершивших насильственный половой акт, но и действия лиц, содействовавших им в этом путем применения физического или психического насилия к потерпевшей. При этом действия лиц, лично не совершавших насильственного полового акта, но путем применения насилия к потерпевшей содействовавших другим в ее изнасиловании должны квалифицироваться как соисполнительство в групповом изнасиловании на основании требований ст.35 ч.2 УК Туркменистана. При таких обстоятельствах соисполнителем группового изнасилования может быть и женщина, и импотент.

Действия лица, не применявшего в отношении потерпевшей физического или психического насилия, а лишь содействовавшего совершению преступления другими действиями (например, завлекал потерпевшую в обусловленное место, предоставил виновному автомашину, квартиру, оружие, не позволил другим лицам вмешаться и предотвратить изнасилование, заранее обещал помощь в сокрытии следов преступления и т.д.) должны быть квалифицированы как соучастие в изнасиловании в форме пособничества.

При квалификации изнасилования по п. «б» ч.2 ст.134 УК Туркменистана необходимо учитывать, что помимо содержащегося в ст.34 УК Туркменистана определения понятия преступления, совершенного группой лиц по предварительному сговору, предусмотрена ответственность и за изнасилование, совершенное двумя или более лицами без предварительного сговора.

Изнасилование признается совершенным группой лиц без предварительного сговора, когда два или более лица, действуя совместно с умыслом, возникшим во время совершения изнасилования, непосредственно участвовали в процессе изнасилования или когда в процессе совершения одним лицом действий, направленных на совершение изнасилования, к нему в той же целью присоединились другие лица.

Если одним из участников преступления является несовершеннолетний, который не был его организатором или руководителем, то действия совершеннолетних членов группы должны быть квалифицированы по совокупности преступлений, предусмотренных соответствующими частями статей 134 и 155 УК Туркменистана.

15. Действия участника группового изнасилования подлежат квалификации по ст.134 ч.2 п. «б» УК Туркменистана как лицо, осознавшее, что действует в составе группы независимо от того, что остальные участники преступления не были привлечены к ответственности ввиду их невменяемости, или не достижения 14-летнего возраста, либо по другим предусмотренным законом основаниям.

Изнасилование следует признавать совершенным группой лиц не только в тех случаях, когда несколькими лицами подвергаются изнасилованию одна или более потерпевших, но и тогда, когда виновные, действуя согласованно и применяя физическое насилие или угрозу в отношении нескольких женщин, затем совершают половой акт каждый с одной из них.

16. Действия виновного, связанные с истязанием потерпевшей при осуществлении умысла в совершении изнасилования, должны быть квалифицированы по ст.134 ч.2 п. «в» УК Туркменистана.

Способами истязания могут быть любые действия, связанные с многократным и длительным причинением боли: порка, укус, сечение, причинение множественных, хотя и небольших повреждений тупыми или остро колющими предметами, воздействие термических факторов, блокирование дыхательных путей, использование электротока, длительное лишение пищи, питья, содержание взаперти потерпевшей в холодном помещении и т.д.

17. Ответственность по пункту «г» части 2 ст.134 УК Туркменистана наступает в случаях, когда лицо, заразившее потерпевшую венерическим заболеванием, знало о наличии у него этого заболевания, предвидело возможность или неизбежность заражения потерпевшей и желало или допускало такое заражение. При этом дополнительной квалификации его действий по ст.117 УК Туркменистана не требуется. Для определения наличия этого квалифицирующего признака назначается судебно-медицинская экспертиза.

18. Обратить внимание судов на то, что действия виновного квалифицируются по ст.134 ч.2 п. «д» УК Туркменистана, предусматривающей ответственность за изнасилование заведомо несовершеннолетней, т.е. лица, не достигшего 18 лет или по ст.134 ч.3 п. «б» УК Туркменистана, предусматривающей ответственность за изнасилование потерпевшей заведомо не достигшей четырнадцатилетнего возраста лишь в случаях, когда виновное лицо знало (являлось родственником, знакомым, соседом) или предполагало (по ее внешнему виду, поведению), что совершает насильственное половое сношение с потерпевшей не достигшей 18-летнего или 14-летнего возраста. В случаях, когда виновный добросовестно заблуждаясь, полагал, что потерпевшая является совершеннолетней и для этого имелись конкретные основания, это обстоятельство исключает ответственность виновного по ст.134 ч.2 п. «д» УК Туркменистана. При этом суды должны учитывать не только показания самого виновного, но и тщательно проверять их соответствие всем обстоятельствам дела.

19. Если лицо совершило изнасилование, повлекшее по неосторожности смерть потерпевшей или причинение тяжкого вреда здоровью, предусмотренного ст.107 УК Туркменистана, либо зная о своем заболевании СПИДом, сознательно допускает заражение потерпевшей этим заболеванием, то его действия должны быть квалифицированы ст.134 ч.3 п. «а» УК Туркменистана.

Смерть потерпевшей по неосторожности в процессе изнасилования может быть причинена при различных обстоятельствах. Смерть может наступить в результате насилия с целью сломить сопротивление потерпевшей (например, сильное сдавливание шеи), следствием самоубийства, вызванного стрессом в связи с изнасилованием, также смерть может последовать при попытке спастись от насильников (например, с балкона верхнего этажа многоэтажного дома решила перейти в другую квартиру, но сорвалась и разбилась насмерть). Во всех указанных случаях между изнасилованием или покушением на него должна быть причинная связь.

В случае, когда виновный в изнасиловании причиняет смерть потерпевшей с косвенным умыслом (например, находящуюся в бессознательном состоянии потерпевшую оставляет раздетую в холодное время на открытом воздухе), его действия должны быть квалифицированы по совокупности с изнасилованием и по ст.101 ч.2 п. «д» УК Туркменистана, предусматривающую ответственность за умышленное убийство, сопряженное с изнасилованием.

20. Решая вопрос о наличии в действиях виновного изнасилования (ст.134 УК Туркменистана) или полового сношения с лицом, не достигшим 16 летнего возраста (ст.143 УК Туркменистана), суды в каждом конкретном случае должны устанавливать, могла ли потерпевшая в силу своего возраста и развития понимать характер и значение совершаемых с нею действий. Если она ввиду своего малолетнего возраста, умственной отсталости и т.п. не могла понимать характера и значения совершаемых с нею действий, содеянное виновным следует рассматривать как изнасилование, совершенное с использованием беспомощного состояния потерпевшей и квалифицировать по соответствующей части ст.134 УК Туркменистана.

Когда потерпевшая, несмотря на малолетний возраст, по своему физическому и умственному развитию понимала характер и значение совершаемых с нею половых сношений и половые акты совершены с ее согласия, то это обстоятельство, со ссылкой лишь на малолетний возраст потерпевшей не может рассматриваться, как изнасилование, совершенное с использованием ее беспомощного состояния и в данном случае действия виновного подлежат квалификации по ст.143 УК Туркменистана, как вступление в половое сношение с лицом, не достигшим 16 летнего возраста.

21. В случаях, когда имело место изнасилование потерпевшей, последующие половые акты, совершенные с ее согласия, не исключают ответственности виновного по ст.134 УК Туркменистана. В этих случаях, если несовершеннолетняя потерпевшая не достигла 16 летнего возраст, действия виновного подлежат квалификации по совокупности преступлений, предусмотренных ст.ст.134 и 143 УК Туркменистана.

16. При рассмотрении дел по обвинению лиц, не достигших совершеннолетия, в изнасиловании либо в совершении иных половых преступлений, судам следует учитывать, что в соответствии ч.2 ст.21 УК Туркменистан лица в возрасте от 14 до 16 лет подлежат ответственности только за изнасилование, а за иные предусмотренные законом половые преступления уголовной ответственности не несут.

22. Покушением на изнасилование признается действие виновного, направленного на применение насилия или угроз с целью совершения полового акта против воли потерпевшей (например, насильственное раздевание потерпевшей, нанесение ударов и т.д.).

При рассмотрении уголовных дел о покушении на изнасилование с применением физического насилия или угрозы его применения следует устанавливать, действовал ли виновный с целью совершения полового акта и являлось ли примененное им насилие средством к достижению этой цели. Только при наличии этих обстоятельств действия виновного могут рассматриваться как покушение на изнасилование. В связи с этим необходимо отличать покушение на изнасилование от удовлетворения половой потребности в извращенных формах (ст.136 УК Туркменистана), понуждения лица к половому сношению (ст.137 УК Туркменистана), полового сношения с лицом, не достигшим 16 летнего возраста (ст.143 УК Туркменистана), а также следует отличать от других преступных посягательств, затрагивающих честь, достоинство и неприкосновенность личности женщин (развратные действия, хулиганство, причинение телесных повреждений, оскорбление и т.д.).

23. В соответствии со ст.70 УК Туркменистана добровольный отказ от совершения изнасилования надлежит рассматривать не как смягчающее ответственность обстоятельство, а как обстоятельство, исключающее ответственность за данное преступление. В этом случае виновное лицо может отвечать лишь за фактически совершенные им действия при условии, что они содержат состав иного преступления.

Отказ от изнасилования может быть признан добровольным если у виновного лица были все возможности доведения преступления до конца и сознавая это он добровольно отказывается от совершения изнасилования. Вместе с тем суды должны иметь в виду, что не может быть признан добровольным и, следовательно, устраняющим ответственность отказ, который вызван невозможностью дальнейшего продолжения преступных действий вследствие причин, возникших помимо воли виновного (активное сопротивление потерпевшей, появление постороннего лица или невозможность совершения полового акта по физиологическим причинам).

Придя к выводу об отсутствии в действиях покушавшегося на изнасилование добровольного отказа от совершения преступления и квалификацируя его действия по ст.ст. 14 и 134 УК Туркменистана, суды не должны ограничиваться общей ссылкой в приговоре на то, что преступление не было доведено до конца вследствие причин, возникших помимо воли виновного, а обязаны указывать на установленные по делу конкретные причины, в силу которых он вынужден был отказаться от доведения преступления до конца.

24. При назначении наказания за изнасилование, исходя из требований закона об индивидуализации ответственности, следует учитывать характер и степень общественной опасности совершенного преступления, личность виновного и обстоятельства дела, смягчающие и отягчающие ответственность, роль и степень участия каждого виновного лица при совершении изнасилования группой лиц, а также предшествовавшие изнасилованию отношения потерпевшей с виновным.

Статья 135. Мужеложство

(1) Мужеложство, то есть половое сношение мужчины с мужчиной,

наказывается лишением свободы на срок до двух лет с возложением обязанности проживания в определённой местности на срок от двух до пяти лет или без такового.

(2) Мужеложство с применением физического насилия, угрозы его применения, а равно с использованием беспомощного состояния потерпевшего,

наказывается лишением свободы на срок от трёх по шести лет с возложением обязанности проживания в определённой местности на срок от двух до пяти лет или без такового.

(3) Деяние, предусмотренное частью второй настоящей статьи, если оно совершено:

а) повторно;

б) двумя или более лицами без предварительного сговора либо группой лиц по предварительному сговору;

в) в отношении заведомо несовершеннолетнего;

г) вызвавшее заражение потерпевшего венерическим заболеванием,

наказывается лишением свободы на срок от пяти до десяти лет с возложением обязанности проживания в определённой местности на срок от двух до пяти лет или без такового.

(4) Деяния, предусмотренные частями второй или третьей настоящей статьи, если они:

а) совершены в отношении лица, заведомо не достигшего четырнадцатилетнего возраста;

б) по неосторожности повлекли смерть потерпевшего или причинение тяжкого вреда его здоровью или заражение его заболеванием СПИД,

наказываются лишением свободы на срок от десяти до двадцати лет с возложением обязанности проживания в определённой местности на срок от двух до пяти лет или без такового.

1. Данная статья предусматривает уголовную ответственность за мужеложство, под которым понимают половое сношение мужчины с мужчиной, при котором половой орган активного партнёра вводится в заднепроходное отверстие (прямую кишку) пассивного. Можно было бы предположить, что это деяние фактически посягает на половую нравственность и нормальный уклад в области половых отношений, и логично было бы разместить ее в главе 20 УК (Преступления против несовершеннолетних, семьи и нравственности). Однако законодатель не сделал этого, в связи с чем нормативно нельзя считать его направленным непосредственно против нравственности. Включение же его в главу 17 УК, которая регулирует ответственность за преступления, родовым объектом которых являются свобода, честь и достоинство личности, вряд ли можно признать правильным, поскольку при совершении преступления основного состава (ч. 1 комм. ст.) ни честь, ни достоинство мужчин, вступающих в половую связь (как правило, тайно) не страдает. Кроме того, объект всякого преступления против интересов личности (Раздел VII УК) связан с посягательством на интересы потерпевшего, тогда как в данном случае оба участника полового сношения, предусмотренного ч. 1 комм. ст., потерпевшими не являются, т.к. оба они ? субъекты данного преступления. Следовательно, получается, что основной состав данного вида преступления фактически лишен объекта.

2. Ранее во многих странах мира гомосексуальные отношения (в основном между мужчинами) были криминализированы. Однако в силу ряда исторических процессов постепенно происходит декриминализация этих отношений. В XX-XXI веке в этом вопросе произошли особенно существенные перемены. Уголовная ответственность за подобные действия отменена в большинстве государств, в т.ч. таких как Азербайджан, Албания, Армения, Беларусь, Индия, Иордания, Латвия, Литва, Молдова, Россия, Турция, Украина, Эстония, и др.

3. С объективной стороны данное преступление состоит в совершении полового сношения между лицами мужского пола. Данное преступление может быть совершено как в результате добровольного согласия обоих участников полового сношения (в этом случае оба – субъекты данного преступления), так и недобровольно со стороны потерпевшего, т.е. с применением физического насилия, угрозы его применения, а равно с использованием беспомощного состояния потерпевшего. Если мело место понуждение лица к мужеложству путём шантажа, угрозы истреблением имущества либо с использованием материальной или иной зависимости, данные действия подлежат квалификации по совокупности ст.ст. 135 (Мужеложство) и 137 (Понуждение лица к половому сношению) УК.

4. Преступление считается оконченным в том случае, если имело место введение полового члена в тело другого мужчины "per anus". Другие действия в виде оральных контактов, раздражения половых органов различными способами, объятий и т.п. не являются основанием для квалификации этих действий как мужеложства. Если они совершены по отношению к лицам, не достигшим 16-летнего возраста, то виновные могут быть привлечены к ответственности за развратные действия (ст. 144 УК).

5. С субъективной стороны данное преступление совершается лишь с прямым умыслом. Виновный сознает, что он совершает половое сношение с мужчиной и желает его совершения.

6. Субъектом мужеложства может быть любое физическое вменяемое лицо мужского пола, достигшее 16-летнетнего возраста. Исполнителем преступления может быть только лицо мужского пола, пособниками, подстрекателями и организаторами – лица обеих полов.

7. Квалифицирующими признаками мужеложства являются: применение в качестве средства вступления в половой контакт с потерпевшим физического насилия, угрозы его применения, а равно с использованием беспомощного состояния потерпевшего (ч. 2 комм. ст.); для насильственного мужеложства ? повторность, совершение двумя или более лицами без предварительного сговора либо группой лиц по предварительному сговору; в отношении заведомо несовершеннолетнего; вызвавшее заражение потерпевшего венерическим заболеванием (ч. 3 комм. ст.); совершение насильственного мужеложства в отношении лица, заведомо не достигшего четырнадцатилетнего возраста; повлекшего по неосторожности повлекли смерть потерпевшего или причинение тяжкого вреда его здоровью или заражение его заболеванием СПИД (ч. 4 комм. ст.). Данные признаки раскрываются в комм. к ст. 134 настоящего Кодекса.

Статья 136. Удовлетворение половой потребности в извращенных формах

(1) Удовлетворение половой потребности в извращенных формах с применением физического насилия, угрозы его применения, а равно с использованием беспомощного состояния потерпевшей (потерпевшего),

наказывается лишением свободы на срок от двух до шести лет.

(2) То же деяние, если оно:

а) совершено повторно;

б) совершено двумя или более лицами без предварительного сговора либо группой лиц по предварительному сговору;

в) повлекло тяжкие последствия,

наказывается лишением свободы на срок от трёх до восьми лет.

(3) Деяния, предусмотренные частями первой и второй настоящей статьи, совершённые в отношении несовершеннолетней (несовершеннолетнего),

наказываются лишением свободы на срок от пяти до десяти лет.

1. Объектом данного преступления являются половая свобода либо половая неприкосновенность личности – как мужского, так и женского пола.

2. С объективной стороны преступление представляет собой действия сексуального характера, не являющиеся изнасилованием и мужеложством (например, сексуальные действия в виде оральных контактов, раздражения половых органов различными способами, объятий, в т.ч. при лесбиянстве и т.п.). В отличие от мужеложства сексуальное взаимодействие мужчины и женщины не естественным путем, а per anus рассматривается именно как способ удовлетворение половой потребности в извращенных формах, а не как изнасилование.

Преступными такие действия являются только если совершаются с применением физического насилия, угрозы его применения, а равно с использованием беспомощного состояния потерпевшей (потерпевшего). См. об этих признаках ком.м. к ст. 134 настоящего Кодекса.

3. О совершении преступления двумя или более лицами без предварительного сговора либо группой лиц по предварительному сговору см. комм. к ст. 134 настоящего Кодекса.

4. К числу тяжких последствий совершения данного преступления, о которых говорится в п. «в» ч. 2 комм. ст.. могут относиться: психическое расстройство у потерпевшей (потерпевшего), самоубийство, заражение ВИЧ-инфекцией и т.д.

5. Субъектом данного преступления может являться физическое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста.

6. С субъективной стороны преступление может быть совершено только с прямым умыслом, когда субъект сознает, что он совершает действия по удовлетворению своей половой потребности в одной из указанных выше форм и желает их совершить.

Статья 137. Понуждение лица к половому сношению

Понуждение лица к половому сношению, мужеложству или к совершению иных действий сексуального характера путём шантажа, угрозы истреблением имущества либо с использованием материальной или иной зависимости,

наказывается исправительными работами на срок до двух лет или лишением свободы на срок до двух лет.

1. Основной объект данного преступления ? половая свобода личности. В качестве дополнительного объекта может выступать честь и достоинство личности, а также отношения собственности (при угрозе истребления имущества).

2. Потерпевшими в результате этого преступления могут быть лица как женского, так и мужского пола, причем не только те, которые непосредственно принуждались к половому сношению, но и те, которые подверглись шантажу, угрозам уничтожения их имущества либо материальная или иная зависимость которых была использована для понуждения другого, близкого им лица к вступлению в половое сношение.

3. Объективная сторона данного преступления состоит в понуждении лица к половому сношению, мужеложству, лесбиянству или совершению иных действий сексуального характера путем шантажа, угрозы уничтожения, повреждения или изъятия имущества либо с использованием материальной или иной зависимости потерпевшего или близких ему лиц. При этом целью действий виновного может быть вступление потерпевшего в половую связь не только с самим виновным, но и другим лицом по указанию виновного.

4. Понуждение к названным действиям в виде угрозы физического насилия к потерпевшим не охватывается рассматриваемым составом преступления и подлежит квалификации по соответствующим частям и пунктам ст. ст. 134-136 УК.

5. Понятие "понуждение" по объему шире понятия "принуждения", так как понуждение выражается не только в психическом или физическом воздействии на личность, что характерно для принуждения, но и в обещаниях, подкупе и т.п. Понуждение может выражаться как в действиях, так и в бездействии виновного, который использует материальную, служебную или иную зависимость потерпевшей (потерпевшего) для понуждения их к половому сношению (например, невыплата зарплаты, отказ в продвижении по службе и т.д.).

6. Шантаж в данном случае состоит в угрозе разглашения, т.е. передаче третьему лицу (лицам), сведений, компрометирующих потерпевшего, или сведений личного характера, которые он не желал бы предавать огласке (например, о заболеваниях и т.д.).

7. Угроза истреблением имущества означает угрозу уничтожением, повреждением или изъятием всего или части имущества потерпевшего. Угроза может касаться всего или части имущества и должна быть реальной (т.е. потерпевший осознает, что виновный имеет возможность и решимость привести свои угрозы в исполнение), а также достаточной для того, что понудить потерпевшего к вступлению с виновным в половое сношение, чтобы избежать истребления ценного для него имущества.

8. Данное преступление окончено с момента выполнения виновным действий по понуждению любым из названных в комм. ст. способов. Поскольку состав данного преступления формальный, для признания преступления оконченным не имеет значения, достиг ли виновный своей цели или нет.

9. С субъективной стороны данное преступление всегда совершается только с прямым умыслом. Виновный осознает, что, шантажируя либо используя служебную, материальную и иную зависимость от него потерпевшего, угрожая истребить имущество, он добивается от него вступления в половое сношение и желает этого.

10. Субъектом данного преступления могут быть лица как мужского, так и женского пола, достигшие 16-летнего возраста.

11. Данное преступление относится к деяниям небольшой степени тяжести.

Статья 138. Занятие проституцией

Занятие проституцией, совершённое повторно в течение года после наложения административного взыскания,

наказывается штрафом в размере от двадцати до сорока среднемесячных размеров оплаты труда или исправительными работами на срок до двух лет или лишением свободы на срок до двух лет.

1. Слово «проституция» происходит от лат. prostituo — позорю, бесчещу, в связи с чем данное преступление, по-видимому, и помещено законодателем в главу 17 УК, которая регулирует ответственность за преступления, родовым объектом которых являются свобода, честь и достоинство личности. Вместе с тем объект всякого преступления против интересов личности (раздел VII УК, в состав которого входит и комм. ст.) связан с посягательством на интересы потерпевшего, тогда как в данном случае лицо, занимающееся проституцией, потерпевшим не являются, более того, оно – субъект данного преступления.

Можно было бы предположить, что это деяние фактически посягает на половую нравственность и нормальный уклад в области половых отношений, но тогда логично было бы разместить ее в главе 20 УК (Преступления против несовершеннолетних, семьи и нравственности). Однако законодатель не сделал этого, в связи с чем нормативно нельзя считать занятие проституцией направленным непосредственно против нравственности, во всяком случае рассматривать нравственность как его основной объект. Таким образом, криминализация проституции в данном виде вызывает сомнения в своей обоснованности ввиду правовой неопределенности нормативного объекта посягательства.

2. С объективной стороны занятие проституцией – это не основанное на личных симпатиях и влечении систематическое вступление в сексуальные отношения с различными партнерами за предварительно оговоренную плату. Сексуальные отношения при занятии проституцией могут означать половой акт в естественной форме, а также анальный и оральный секс.

При этом занятие проституцией признается преступлением, только когда ранее на лицо в течение одного года уже было наложено административное взыскание, причем не за любое правонарушение, как может показаться из буквального прочтения данной статьи, а лишь за занятие проституцией, которое на первый раз считается административным правонарушением (ст.1761 Кодекса Туркменистана об административных правонарушениях).

3. Субъектом данного преступления может быть физическое вменяемое лицо как женского, так и мужского пола.

4. Субъективная сторона данного преступления - только прямой умысел. Лицо сознает, что занимается именно проституцией, и желает ей заниматься. При этом желание заниматься проституцией не следует смешивать с мотивами такого занятия. Побудительные причины обращения к занятию проституцией у женщин обычно состоят в бедности; потере родителей, изгнание из родительского дома, беспризорность; желание содержать слабых и больных родителей либо воспитывать своих младших братьев, сестер и т.д.; желание овдовевших или покинутых своими сожителями женщин содержать семью, оставшуюся у них на руках; приезд в большой город с целью устроиться и найти средства к существованию и др.

5. Это преступление относится к деяниям небольшой степени тяжести.

6. О практике применения данной статьи см. Постановление № 6 Пленума Верховного суда Туркменистана от 22 июля 1999 г. "О практике по применению законодательства, предусматривающего ответственность за преступления, связанные с проституцией".

Статья 139. Вовлечение в занятие проституцией

(1) Вовлечение в занятие проституцией,

наказывается исправительными работами на срок до двух лет или лишением свободы на срок до двух лет.

(2) То же деяние, если оно совершено:

а) повторно;

б) группой лиц по предварительному сговору;

в) в отношении несовершеннолетней;

г) с применением физического насилия или угрозы его применения;

д) с применением шантажа или обмана,

наказывается лишением свободы на срок от трёх до восьми лет.

Примечание

Повторным в статьях 139, 140, 141 и 142 признается преступление, совершённое лицом, ранее совершившим какое-либо из преступлений, предусмотренных этими статьями настоящего Кодекса.

1. Основным объектом вовлечения в занятие проституцией является общественная нравственность, в связи с чем помещение данного состава в главу 17 УК, которая регулирует ответственность за преступления, основным родовым объектом которых являются свобода, честь и достоинство личности, вряд ли оправдана. Честь и достоинство вовлеченного в занятие проституцией лица может являться лишь дополнительным факультативным объектом данного преступления.

2. Объективная сторона вовлечения в занятие проституцией состоит в вовлечении в занятие проституцией или принуждении к продолжению занятия проституцией. О понятии проституции см. комм. к ст. 138 настоящего Кодекса.

Вовлечение в занятие проституцией есть склонение лица к систематическому вступлению (занятию как виду занятости) в сексуальные отношения за плату.

Вовлечения в занятие проституцией может осуществляться различными способами, в т.ч. путем уговоров, обещаний, денежного вознаграждения, а также обмана, шантажа, разного рода угроз и др. Вовлечение не означает обязательно принуждение, поэтому вовлечение в занятие проституцией может осуществляться как по добровольному согласию вовлекаемого, так и под воздействием принуждения (физического или психического). В случае применения психического принуждения действия виновного подлежат квалификации по совокупности ст. 137 (Понуждение лица к половому сношению) и ст. 139 УК, в случае физического принуждения – только по ч. 2 комм. статьи (п. «г» при отсутствии других квалифицирующих признаков).

3. В ч.2 комм. ст. названы квалифицирующие признаки данного преступления: повторность; группой лиц по предварительному сговору;

вовлечение в занятие проституцией несовершеннолетней; применение или угрозы его применения; а также шантажа или обмана.

4. Повторность, согласно примечанию к данной статье, носит специальный характер – это совершение субъектом ранее не только вовлечения в занятие проституцией, но и преступлений, предусмотренных в ст.ст. 140, 141 и 142 данной главы УК.

5. Шантаж в данном случае состоит в угрозе разглашения, т.е. передаче третьему лицу (лицам), сведений, компрометирующих потерпевшего, или сведений личного характера, которые он не желал бы предавать огласке (например, о заболеваниях и т.д.).

6. Применение физического насилия предполагает нанесение потерпевшей ударов, побоев, причинение легкого, средней тяжести или тяжкого вреда вреда ее здоровью. При причинении вреда здоровью содеянное квалифицируется по совокупности п. «г» ч. 2 ст. 139 и соответствующих статей УК, предусматривающих ответственность за причинение вреда здоровью.

Угроза применения насилия должна быть реальной, т.е. потерпевший должен сознавать, что виновный имеет возможность и готов применить насилие.

7. Вопрос о том, имеет ли данное преступление формальный либо материальный состав, достаточно спорен. Если под вовлечением в занятие проституцией иметь в виду лишь действия, нацеленные на то, чтобы создать у привлекаемого лица намерение заняться проституцией, то состав формальный, а преступление следует считать оконченным уже с момента совершения действий, направленных либо на вовлечение в занятие проституцией, либо на принуждение к продолжению занятия проституцией. Однако такой подход имеет недостатки. Дело в том, что на практике нередко крайне проблематично установить явились ли действия виновного именно вовлечением в занятие проституцией, а не бравадой (например, описание подругами, уже попробовавшими это занятие, всех «прелестей» жизни проститутки), либо отграничить абстрактные намеки от конкретных предложений заняться этим видом деятельности. Думается, что данный состав преступления следует считать материальным, и преступление будет окончено тогда, когда наступил преступный результат – лицо было реально вовлечено в занятие проституцией, т.е. стало ею заниматься фактически. В этом случае все остальные действия есть покушение на совершение данного преступления.

8. Субъектом данного преступления может быть вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста, как мужского, так и женского пола.

9. Субъективная сторона преступления отличается только прямым умыслом.

Статья 140. Организация или содержание притонов для разврата или занятия проституцией

(1) Организация или содержание притонов для разврата или занятия проституцией,

наказываются лишением свободы на срок до пяти лет с конфискацией имущества или без таковой и с возложением обязанности проживания в определённой местности на срок от двух до пяти лет или без такового.

(2) Те же деяния, совершённые повторно,

наказываются лишением свободы на срок от трёх до восьми лет с конфискацией имущества или без таковой и с возложением обязанности проживания в определённой местности на срок от двух до пяти лет или без такового.

1. Основным объектом организации или содержание притонов для разврата или занятия проституцией является общественная нравственность, в связи с чем помещение данного состава преступления в главу 17 УК, которая регулирует ответственность за преступления, основным родовым объектом которых являются свобода, честь и достоинство личности, вряд ли оправдана. Честь и достоинство вовлеченного в занятие развратом или проституцией в притоне лица может служить лишь дополнительным факультативным объектом данного преступления.

2. Объективная сторона состава данного преступления выражается в организации или содержании притонов для разврата или занятия проституцией. О понятии проституции см. комм. к ст. 138 настоящего Кодекса. О понятии развратных действий см. комм. к ст. 144 настоящего Кодекса.

Притоном считается любое жилое (дом, квартира, комната, шатер и др.) или нежилое (офис предприятия, массажный салон, сауна, фургон автомобиля и др.) помещение, систематически предоставляемое одним и тем же либо разным лицам для занятия проституцией и пользования услугами проституток.

Организация притона может состоит в подыскании и оборудовании необходимого для этих целей помещения, привлечении проституток, клиентуры, организации обслуживания, охраны и т.д. Окончание преступления в виде организации притона, по нашему мнению, происходит в момент, когда соответствующее помещение фактически стало функционировать как притон. До этого момента имеет место лишь покушение на совершение данного преступления в форме организации притона.

Содержание притона есть совершение управленческих и иных действий по обеспечению и поддержанию его работы либо инвестиционных действий. При этом к управленческим действиям может быть отнесено как повседневное администрирование (менеджером), так и общее руководство со стороны владельца притона или его доверенных лиц (периодическая проверка работы, получение отчетов о работе притона, дача указаний, изъятие выручки или вложение средств и т.д.). Инвестиционная деятельность состоит во вложении в деятельность притона средств и получении в последующем от этого прибыли.

Содержание притона является длящимся преступлением и признается оконченным с момента прекращения содержания притона (его закрытия) либо с момента наступления события, препятствующего его продолжению (например, пресечение его деятельности).

4. Субъект преступного посягательства общий - физическое вменяемое лицо, достигшее возраста 16 лет. Для квалификации не имеет значения, является ли субъект управленцем предоставляемого помещения либо его владельцем или инвестором. Субъектом данного преступления являются также и все лица, участвующие в организации и обеспечении деятельности притона (диспетчеры, охранники, водители, врачи, массажисты и др.). Проститутки не являются субъектами данного преступления, если сами не занимались организацией и содержанием притона.

5. С субъективной стороны данное преступление совершается только с прямым умыслом.

6. Повторность в смысле ч. 2 данной статьи, согласно примечанию к ст. 139 УК, носит специальный характер – это совершение субъектом ранее не только организации или содержание притонов для разврата или занятия проституцией, но и преступлений, предусмотренных в ст.ст. 139, 141 и 142 данной главы УК.

7. Вовлечение в притон для занятия проституцией влечет уголовную ответственность по совокупности преступлений (ст.ст. 139, 140 УК).

8. Данное деяние принадлежит к категории преступлений средней степени тяжести.

Статья 141. Сводничество

(1) Сводничество для разврата или занятия проституцией,

наказывается лишением свободы на срок до пяти лет с конфискацией имущества или без таковой.

(2) То же деяние, совершённое повторно,

наказывается лишением свободы на срок от трёх до восьми лет с конфискацией имущества или без таковой.

1. Основным объектом сводничества является общественная нравственность, в связи с чем помещение данного состава преступления в главу 17 УК, которая регулирует ответственность за преступления, основным родовым объектом которых являются свобода, честь и достоинство личности, вряд ли оправдана.

2. С объективной стороны сводничество – это корыстное профессиональное посредничество между мужчиной и женщиной для содействия вступлению их в половую связь. Преступлением оно становится тогда, когда осуществляется в целях склонить лицо к занятию проституцией или развратом (, т.е. сексуальных действий в отношении лиц, не достигших 16-летнего возраста о понятии разврата см. комм. к ст. 144 настоящего Кодекса).

Однако данная статья прямо не требует, чтобы виновный занимался сводничеством непременно за плату, что противоречит семантическому (общепринятому) значению слова «сводничество», и создает опасность излишне широкого применения данной нормы.

Если же сводник посредничает с целью того, чтобы данное лицо занялось проституцией, то возникает конкуренция с вовлечением в занятие проституцией (ст. 139 УК). На наш взгляд, отграничить состав сводничества от вовлечения в занятие проституцией можно следующим образом: в отличие от вовлечения в занятие проституцией сводник преследует сугубо посредническую задачу – лишь свести (познакомить) двух или более лиц с тем, чтобы они сами договорились о занятии проституцией, непосредственно никого не уговаривая и не склоняя к этому занятию.

3. Субъект данного преступления общий - физическое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста.

4. С субъективной стороны данное преступление совершается только с прямым умыслом.

5. Повторность в смысле ч. 2 данной статьи, согласно примечанию к ст. 139 УК, носит специальный характер – это совершение субъектом ранее не только сводничества, но и преступлений, предусмотренных в ст.ст. 139, 140, 142 данной главы УК.

6. Данное преступление принадлежит к категории деяний средней степени тяжести.

Статья 142. Сутенёрство

(1) Сутенёрство, то есть использование в целях сексуальной эксплуатации лица, занимающегося проституцией, совершённое из корыстных побуждений,

наказывается лишением свободы на срок от двух до шести лет с конфискацией имущества или без таковой.

(2) То же деяние, совершённое повторно,

наказывается лишением свободы на срок от трёх до восьми лет с конфискацией имущества или без таковой.

1. Объектом данного преступления является общественная нравственность, в связи с чем помещение данного состава преступления в главу 17 УК, которая регулирует ответственность за преступления, основным родовым объектом которых являются свобода, честь и достоинство личности, вряд ли оправдана.

2. Сутенёрство (от фр. souteneur — поддерживающий) — деятельность человека, занимающегося руководством занятием проституцией другими лицами и получающего от этого доход. Обычно сутенёр привлекает к занятию проституцией других лиц, подыскивает клиентуру, обеспечивает охрану и опеку, защиту своих проституток от конкурентов, правоохранительных органов и агрессивных клиентов, улаживает конфликты, предоставляет помещения для занятий проституцией. Однако в смысле данной статьи сутенёрство понимается с одной стороны, более узко ? лишь как само использование лица в указанных в данной статье в целях (ввиду чего под действие данной статьи не подпадает вовлечение в занятие проституцией, сводничество, организация и содержание притонов), а с другой стороны ? более широко, т.к. осуществляется в целях сексуальной эксплуатации лица, занимающегося проституцией.

Эксплуатация есть использование чего или кого-либо и извлечение от этого выгоды. Сексуальная же эксплуатация может осуществляться в различных формах: эксплуатация проституции; привлечение к участию в съемке или записи порнографических материалов; сексуальное рабство (например, в домохозяйстве, в месте базирования преступников, дислокации воинского контингента) и др. По смыслу диспозиции данной статьи целью сутенерства могут быть все эти и иные виды сексуальной эксплуатации, а не только эксплуатация занятия лицом одной лишь проституцией. Однако объектом эксплуатации должно являться только лицо, занимающееся проституцией.

3. Субъект данного преступления общий - физическое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста.

4. С субъективной стороны данное преступление совершается только с прямым умыслом.

5. Торговля людьми с целью сексуальной эксплуатации считается основной формой этого преступления, поэтому сутенерство может составлять совокупность преступлений с торговлей людьми (ст. 1291 УК), и, кроме того, с вовлечением в проституцию (ст. 139 УК), организацией или содержанием притонов для разврата или занятия проституцией (ст. 140 УК) и сводничеством (ст. 141 УК).

6. Данное деяние принадлежит к категории преступлений средней степени тяжести.

Статья 143. Половое сношение с лицом, не достигшим шестнадцатилетнего возраста

Половое сношение с лицом, не достигшим шестнадцатилетнего возраста,

наказывается лишением свободы на срок до трёх лет.

1. Объектом данного преступления является половая неприкосновенность лица, не достигшего 16-летнего возраста, в связи с чем помещение данного состава преступления в главу 17 УК, которая регулирует ответственность за преступления, основным родовым объектом которых являются свобода, честь и достоинство личности, вряд ли оправдана. Честь и достоинство не достигшего 16-летнего возраста лица может служить лишь дополнительным факультативным объектом данного преступления.

2. На первый взгляд данное преступление имеет формальный состав, т.к. вредные последствия им как бы не предусмотрены. Однако, с учетом того, что в результате всегда нарушается половая неприкосновенность несовершеннолетнего лица (не достигшего 16-летнего возраста), представляется, что вредное последствие здесь присутствует и, следовательно, этот состав материальный.

3. О понятии полового сношения (полового акта) см. комм. к ст. 134 настоящего Кодекса. Следует иметь в виду, что согласно диспозиции данной статьи ответственность наступает именно за совершение полового сношения (т.е. в естественной форме), все же прочие сексуальные действия, совершенные в иной форме (например, с введением полового члена в задний проход, в рот потерпевшего) считаются либо мужеложством (п. «в» ч. 3 и п. «а» ч. 4 ст. 135 УК), либо (при использовании насилия, его угрозы или беспомощного состояния потерпевшего) удовлетворением половой потребности в извращенных формах (ч. 3 ст. 136 УК).

4. Данное преступление совершается без применения физического или психического насилия. В противном случае действия виновного, в зависимости от конкретных обстоятельств уголовного дела, квалифицируется как изнасилование (п. «д» ч. 2 и п. «б» ч. 3 ст. 134 УК) либо мужеложство (п. «в» ч. 3 и п. «а» ч. 4 ст. 135 УК), либо как удовлетворением половой потребности в извращенных формах (ч. 3 ст. 136 УК), либо как понуждение лица к половому сношению (ст. 137 УК).

5. Субъект данного преступления общий - физическое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста.

6. С субъективной стороны данное преступление совершается, на наш взгляд, либо умышленно, когда субъект точно знает, совершает половой акт с лицом, не достигшим шестнадцатилетнего возраста и желает этого (прямой умысел), либо по небрежности, когда лицо не осознает, что лицо, с которым он совершает половой акт, не достигло указанного возраста, и нарушает его половую неприкосновенность, хотя по обстоятельствам дела при необходимой степени внимательности и предусмотрительности должно было и могло это предвидеть.

7. Данное деяние относится к категории преступлений средней степени тяжести.

Статья 144. Развратные действия

Совершение развратных действий без применения насилия в отношении лица, заведомо не достигшего шестнадцати лет,

наказывается лишением свободы на срок до трёх лет.

1. Основным объектом развратных действий является нарушение половой неприкосновенности и правовой свободы личности, в связи с чем помещение данного состава преступления в главу 17 УК, которая регулирует ответственность за преступления, основным родовым объектом которых являются свобода, честь и достоинство личности, вряд ли оправдана. Честь и достоинство лица, в отношении которого совершаются развратные действия, может служить лишь дополнительным факультативным объектом данного преступления.

2. С объективной стороны развратные действия заключаются в удовлетворении половой похоти самого виновного, других лиц либо преследующие цель возбудить половой инстинкт у лица, не достигшего 16-летнего возраста. К развратным действиям обычно относят: обнажение половых органов такого лица или взрослого лица в его присутствии, прикосновение к половым органам либо совершение полового акта в его присутствии, а также ведение с ним бесед откровенно сексуального характера. Не может квалифицироваться как развратные действия вступление взрослого в половое сношение с лицом, не достигшим 16-летнего возраста, т.к. это преступление предусмотрено ст. 143 УК.

Характерной особенностью развратных действий является неприменение насилия или понуждения в иной форме (шантаж, использование зависимого или беспомощного состояния лица).

3. Субъект преступного посягательства общий - физическое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста. Представляется, что столь малая разница в возрасте между потерпевшим и субъектом данного преступления неоправданна, т.к. позволяет привлекать к уголовной ответственности за развратные действия в отношении друг друга фактически сверстников (одноклассников и т.д.). Думается, что субъектом развратных действий в законодательном порядке должно быть признано лицо не моложе 18 лет.

4. С субъективной стороны данное преступление совершается только с прямым умыслом.

5. Данное деяние относится к категории преступлений средней степени тяжести.

ГЛАВА 19. ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ КОНСТИТУЦИОННЫХ ПРАВ И СВОБОД ЧЕЛОВЕКА И ГРАЖДАНИНА

Статья 145. Нарушение равноправия граждан

(1) Прямое или косвенное нарушение или ограничение прав и свобод человека и гражданина в зависимости от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного или должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к политическим партиям,

наказываются штрафом в размере от пяти до десяти среднемесячных размеров оплаты труда или исправительными работами на срок до одного года.

(2) Те же деяния, если они повлекли тяжкие последствия,

наказываются исправительными работами на срок до двух лет или лишением свободы на срок до двух лет.

1. Согласно ст. 19 Конституции Туркменистан гарантирует равенство прав и свобод человека и гражданина, а также равенство человека и гражданина перед законом независимо от национальности, расы, пола, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, языка, отношения к религии, политических убеждений, партийной принадлежности либо отсутствия принадлежности к какой-либо партии.

С объективной стороны данное преступление заключается в действии (бездействии), направленном на прямое или косвенное нарушение или ограничение прав и свобод человека и гражданина. Прямое нарушение – то, которое непосредственно направлено на нарушение или ограничение прав личности путем ее дискриминации по указанным в данной статье основаниям (например, сознательный отказ в регистрации по месту жительства лиц определенной национальности; отказ в приеме гражданина на работу ввиду несогласия с его политическими или религиозными убеждениями). Косвенное нарушение или ограничение прав имеет место, если цель виновного состоит не в том, чтобы ограничить равенство прав, а в достижении какого-то иного результата, а ограничение прав личности и принципа равенства явилось побочным результатом (например, если должностное лицо – хяким или арчин – по своему усмотрению в случае, не предусмотренном законом, принимает решение о запрете въезда на территорию вверенного им этрапа, велаята, города, поселка, генгешлика граждан Туркменистана из других регионов страны мотивируя это необходимостью борьбы с незаконной миграцией, и нарушая тем самым ст. 26 Конституции Туркменистана, согласно которой каждый гражданин имеет право свободно передвигаться и выбирать место жительства в пределах Туркменистана).

2. Состав преступления, указанный в ч. 1 комм. ст. является формальным, т.е. для наступления уголовной ответственности не требуется причинения вреда чьим-либо конкретным правам и интересам. Состав же, изложенный в ч. 2 комм. ст.? материальный, и для квалификации требуется причинение нарушением или ограничением прав личности тяжких последствий. Эти последствия конкретно не оговорены, поскольку могут быть весьма разнообразны и перечислить их в законе исчерпывающе невозможно. В качестве примера можно привести самоубийство пострадавшего, возникновение у него на почве данного преступления психического расстройства или тяжелого соматического заболевания, причинение ему крупного материального ущерба и т.д.

3. С субъективной стороны преступление может быть совершено с прямым (ч.ч. 1 и 2) либо (только по ч. 2) косвенным умыслом (в последнем случае виновный сознает, что нарушает или ограничивает права личности в отступление от принципа равенства, сознает возможность тяжких последствий этого нарушения для потерпевшего, и хотя не желает, но сознательно допускает их наступление либо относится к ним безразлично (ч. 3 ст. 27 УК). Прямой умысел связан с прямым нарушением или ограничением прав личности, косвенный – с косвенным их нарушением. На наш взгляд, возможно и совершение преступления, указанного в ч. 2 комм. ст. по неосторожности (ст. 28 УК), когда нарушение или ограничение прав также может иметь косвенный характер. Мотив и цель совершения этого преступления для квалификации значения не имеют, хотя могут учитываться при назначении наказания в качестве отягчающих (по мотиву национальной или религиозной вражды, из мести, корыстных побуждений, и т.д.) или смягчающих (например, ложно понятые должностным лицом интересы службы) ответственность обстоятельств.

4. Субъектом преступления может быть физическое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста.

5. Данное деяние относится к категории преступлений небольшой тяжести.

Статья 146. Нарушение неприкосновенности частной жизни

(1) Незаконное собирание, хранение, либо распространение сведений о частной жизни, составляющих личную или семейную тайну другого лица без его согласия,

наказываются штрафом в размере от пяти до десяти среднемесячных размеров оплаты труда или исправительными работами на срок до одного года.

(2) Распространение сведений, указанных в части первой настоящей статьи, в публичном выступлении, публично выставленном произведении или в средствах массовой информации,

наказывается штрафом в размере от десяти до двадцати среднемесячных размеров оплаты труда или исправительными работами на срок до двух лет.

1. Конституция Туркменистана закрепляет право каждого человека на защиту от произвольного вмешательства в его личную жизнь, а также от нарушения правил сохранения тайны корреспонденции, телефонных и иных сообщений, посягательств на его честь и репутацию (ст. 25). Частная жизнь – это весь спектр деятельности личности, не относящейся к публичной сфере и включающий положения о личной и семейной тайне, защиту персональных данных, неприкосновенность жилища и т. п. В широком значении право на неприкосновенность частной жизни включает:

* запрет на сбор, хранение, использование и распространение информации о частной (личной) жизни лица без его согласия;

* право контролировать информацию о себе;

* право на защиту чести и доброго имени;

* право на защиту персональных данных;

* право на тайну связи (иногда оформлено как отдельное право);

* право на неприкосновенность жилища (иногда оформлено как отдельное право);

* врачебную тайну, тайну усыновления, тайну исповеди и другие виды профессиональной тайны.

В комм. ст. частная жизнь понимается в узком смысле. Объектом посягательства данного вида преступления является только та часть частной жизни, которая относится к личной и семейной тайнам. Тайна - это нечто скрываемое от других, известное не всем, секрет.

Личную или семейную тайну образуют сведения о нем, членах его семьи, их взаимоотношениях, которые, по мнению самого потерпевшего, не подлежат оглашению. Некоторые из этих сведений не подлежат огласке не только в силу отсутствия выраженного согласия заинтересованных в этом лиц, но также и в силу прямого указания закона (например, врач не вправе оглашать информацию о состоянии здоровья пациента).

Однако личную и семейную тайну не могут составлять сведения, которые ранее уже были преданы публичной огласке, став достоянием неопределенно широкого круга лиц, например, опубликованы, т.е. перестали быть тайной. В то же время, если эти данные ранее были распространены среди ограниченного круга лиц помимо воли потерпевшего либо даже по его воле, не рассчитанной, однако, на более широкое информирование, их дальнейшее распространение, на наш взгляд, может подпадать под действие комм. статьи (например, данные об интимной жизни супругов стали известны их соседям по дому; лицо по секрету сообщило знакомому об имеющемся у него венерическом заболевании и т.д.).

2. С объективной стороны преступление состоит в незаконном собирании, хранении, либо распространении сведений о частной жизни лица. Собирание сведений может иметь форму их похищения, возмездного приобретения, копирования документа или электронных носителей информации, находки предметов и документов, подслушивания, подсматривания, фото- или видеосъемки, в опросе лиц, осведомленных о конфиденциальных сторонах жизни потерпевшего и т.д. Хранение таких сведений представляет собой связанное с их предшествующим незаконным собиранием этим или иным лицом владение сведениями в той или иной материальной форме, доступной по своим объективным характеристикам для восприятия третьими лицами. Хранение таких сведений в памяти не образует состава преступления. Распространение сведений – это передача их любому третьему лицу в любой форме устной, письменной, в виде показа изображений и т.д.).

Признак незаконности указанных действий состоит, во-первых, в отсутствии согласия со стороны потерпевшего; во-вторых, в совершении их лицом, не уполномоченным законом на собирание хранение или распространение, сведений о личной и семейной жизни лица, в т.ч. тем, кому такое распространение запрещено законом (врач, адвокат и др.); в-третьих, в использовании при собирании таких сведений запрещенных законом средств и методов, например, путем хищения, незаконного проникновения в жилище и др.).

Не считается незаконным собирание, хранение или предание огласке сведений , составляющих личную и семейную тайну, лицом, обязанным это делать в силу закона и служебных полномочий (например, следователем, оперативным сотрудником)

3. В ряде случаев разглашение сведений о частной жизни охватывается рядом других составов преступлений: нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений (ст. 147 УК); нарушение неприкосновенности жилища (ст. 148 УК), разглашение тайны усыновления (удочерения), предусмотренного ст. 157 УК, разглашение данных предварительного расследования или дознания (ст. 204 УК), злоупотребление правомочиями адвокатом (ст. 270 УК). В названных случаях квалификация может осуществляется либо самостоятельно по соответствующей статье, без включения в квалификацию комментируемой ст. 146 либо по совокупности преступлений ? вместе с нарушением неприкосновенности частной жизни, предусмотренным комм. статьей. Самостоятельно квалификация необходима при совершении таких преступлений, как нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений; разглашение тайны усыновления или удочерения, поскольку эти составы, по сути, являются специальными по отношению к нарушению неприкосновенности частной жизни (т.е. представляют собой особенные случаи нарушения неприкосновенности частной жизни, или, иначе говоря, посягают на тот же самый объект, хотя и особым способом). В остальных случаях объекты посягательства лишь могут пересекаться, но целиком не совпадают ввиду чего требуется дополнительная квалификация по указанным статьям.

4. Состав данного преступления является формальным. Собирание и хранение сведений считается оконченным с момента совершения соответствующих действий; хранение же сведений есть длящееся преступление, поэтому оно считается оконченным лишь с момента прекращения хранения либо момента наступления события, препятствующего его продолжению (ч. 2 ст. 15 УК).

5. С субъективной стороны данное преступление совершается лишь с прямым умыслом. Мотив не является необходимым элементом субъективной стороны состава данного преступления.

6. Субъектом данного преступления является любое физическое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста.

7. Данное деяние относится к категории преступлений небольшой тяжести.

Статья 147. Нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений

Умышленное нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений граждан,

наказывается штрафом в размере от пяти до десяти среднемесячных размеров оплаты труда или исправительными работами на срок до одного года.

1. Объектом данного преступления является конституционное право человека и гражданина на защиту от нарушения правил сохранения тайны корреспонденции, телефонных и иных сообщений (ст. 25 Конституции Туркменистана).

Под перепиской, как следует из названной статьи Конституции, понимается не всякий обмен письменными сообщениями, а только корреспонденцией, т.е. почтово-телеграфными отправлениями граждан (в виде простых и регистрируемых писем, почтовых карточек, бандеролей и мелких пакетов, телеграмм). Под иными сообщениями имеются в виду сообщения по телефаксу, электронной почте (e-mail) и другим техническим средствам связи. Охраняемая Конституцией Туркменистана и действующими на его территории законами тайна телефонных переговоров охватывает любые сведения, передаваемые, сохраняемые и устанавливаемые с помощью телефонной аппаратуры, включая, на наш взгляд, и данные о входящих и исходящих сигналах соединения телефонных аппаратов конкретных пользователей связи.

2. Тайна переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных, а также иных сообщений, передаваемых посредством Интернета, т.е. тайна связи, состоит в том, что информация, а также сами эти отправления (сообщения) могут выдаваться, как правило, только отправителям и адресатам или их законным представителям. Перехват, задержка, осмотр и выемка сообщений, передаваемых по телефону и радио, а также по другим техническим средствам, в том числе с использованием компьютерной технологии и электронной почты, а также иные ограничения тайны связи допускаются лишь на основании постановления следователя, санкционированного прокурором.

С объективной стороны нарушение заключается в незаконном ознакомлении без согласия гражданина с его корреспонденцией, переговорами или иными сообщениями, во-первых, в отсутствии согласия со стороны потерпевшего; во-вторых, в совершении их лицом, не уполномоченным законом на такое ознакомление; в-третьих, в использовании при ознакомлении запрещенных законом средств и методов (например, путем не санкционированного в установленном законом порядке осмотра почтово-телеграфной корреспонденции, прослушивания телефонных переговоров).

При этом не имеет значения, кому гражданин адресовал информацию – другому физическому лицу или организации, адвокату и т.п. Исключение составляют официальные обращения граждан в государственные органы, т.к. при их направлении, как правило, предполагается наличие согласия гражданина на возможность ознакомления с ними, по крайней мере, относительно неопределенного круга должностных лиц (при обработке, подготовке ответа, передаче для исполнения принятого по ним решения, проверки исполнения вышестоящими инстанциями). Однако и данное исключение не имеет абсолютного характера, и в особых случаях право на неприкосновенности переписки распространяется на некоторые государственные органы. Так, жалобы, заявления и письма, адресованные прокурору лицами, заключёнными под стражу, просмотру администрацией мест предварительного заключения не подлежат и направляются по адресу в течение одних суток со времени их подачи (ч. 2 ст. 181 УПК).

3. На практике может возникнуть вопрос: ограничивает ли право на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений осмотр изъятого у лица мобильного телефона, направленный на получение сведений, содержащихся в его электронной памяти («записной книжке»)? Обязанность по обеспечению соблюдения тайны связи возлагается на операторов связи. Осмотр почтовых отправлений лицами, не являющимися уполномоченными работниками оператора связи, вскрытие почтовых отправлений, осмотр вложений, ознакомление с информацией и документальной корреспонденцией, передаваемыми по сетям электросвязи и сетям почтовой связи осуществляются только на основании санкции прокурора. К сетям связи обычно относят технологические системы, включающие в себя средства и линии связи и предназначенные для электросвязи или почтовой связи. Средства связи ? это технические и программные средства, используемые для формирования, приема, обработки, хранения, передачи, доставки сообщений электросвязи или почтовых отправлений, а также иные технические и программные средства, используемые при оказании услуг связи или обеспечении функционирования сетей связи. В свою очередь к линиям связи относятся линии передачи, физические цепи и линейно-кабельные сооружения связи. Таким образом, пользовательское оборудование (мобильные телефоны), подключенное к абонентским линиям и находящееся во владении абонентов к средствам связи, за сохранность тайны в которых несут ответственность операторы связи, не относятся.

Следовательно, принцип сохранения тайны телефонных переговоров, требующий особой гарантии в виде санкции прокурора на доступ третьих лиц (органов дознания, предварительного следствия) к передаваемой информации, защищает лишь те сведения, которые охватываются трех- или двусторонним правоотношением с участием оператора связи (между абонентом, с одной стороны, и оператором связи – с другой). Это объясняется, во-первых, тем, что именно оператору связи клиенты, ведя телефонные и иные переговоры по сетям электросвязи (аналогично тому, как они делают это по почтовым сетям), вверяют конфиденциальную информацию, а такое доверие должно быть особо защищено законом. Во-вторых, оператор связи технически наиболее готов к тому, чтобы быстро и полно передать информацию об абоненте третьим лицам, чем представляет для абонентов повышенную потенциальную опасность в случае его недобросовестности. Следовательно, информация о соединениях, выбывшая из сферы ответственности оператора связи (из правоотношений с его участием), путем фиксации ее в памяти мобильного телефона, как таковая уже не подлежит защите с помощью прокурорского надзора, если для этого, конечно, нет других юридических оснований (производство обыска в жилище, личного обыска, не связанного с задержанием подозреваемого и т.д.).

4. Состав данного преступления является формальным. Преступление считается оконченным с момента совершения соответствующих действий.

5. С субъективной стороны данное преступление, как следует из самого названия данной статьи, совершается лишь с умыслом (прямым). Мотив не является необходимым элементом субъективной стороны состава данного преступления.

6. Субъектом данного преступления является любое физическое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста.

7. Данное деяние относится к категории преступлений небольшой степени тяжести.

Статья 148. Нарушение неприкосновенности жилища

(1) Незаконное проникновение в жилище или иное нарушение неприкосновенности жилища, совершённое против воли проживающего в нем лица,

наказываются штрафом в размере от пяти до десяти среднемесячных размеров оплаты труда или исправительными работами на срок до одного года.

(2) Те же деяния, совершённые с применением физического насилия или угрозы его применения,

наказываются исправительными работами на срок до двух лет или лишением свободы на срок до двух лет.

1. Объектом данного преступления является конституционное право на неприкосновенность жилища. В соответствии со ст. 22 Конституции Туркменистана жилище неприкосновенно. Никто не имеет права войти в жилище или иным образом нарушить неприкосновенность жилища против воли проживающих в нем лиц либо без законных оснований. Защита жилища от противозаконных посягательств является правом гражданина.

Жилищем считается помещение или строение для временного или постоянного проживания одного или нескольких лиц, в том числе: дома государственного жилого фонда, служебные жилые помещения, общежития, собственные или арендуемые квартиры, дом, садовый дом, непосредственно примыкающие к ним веранда, кухня, подвал, чердак жилого строения (кроме многоквартирного дома), гостиничный номер, служебное и жилое помещение морского или речного судна, поезда (п. 60 ст. 6 УПК).

2. Правила о неприкосновенности жилища распространяются на любое незаконное проникновение в него, частным или должностным лицом, в т.ч. с целью проведения следственных действий – допроса, проверки показаний на месте, осмотра отдельных предметов и документов и т.д., – а также на оперативно-розыскные мероприятия. Основанием для производства обыска в жилых помещениях граждан являются наличие достаточных данных полагать, что в каком-либо помещении или ином месте, или у какого-либо лица находятся орудие преступления, предметы и ценности, добытые преступным путем, а также другие предметы или документы, могущие иметь значение для дела, и он осуществляется только по мотивированному постановлению следователя с выдачей санкции прокурора или его заместителя (ст. 270 УПК). Вместе с тем выемка, в том числе в жилище, производится без получения санкции прокурора (исключение составляет выемка документов, содержащих сведения, являющиеся государственной тайной). Это связано с тем, что выемка производится только если точно известно, у кого и где находится искомый объект, что исключает необходимость его поиска, а, следовательно, чревато меньшими неудобствами для владельцев жилища.

3. По смыслу закона такое следственное действие как осмотр в жилище может производиться только с согласия проживающих в нем лиц. При отсутствии такого согласия следователь и дознаватель должны выносить постановление об обыске.

4. Согласно п. 4-5 ч. 1 ст. 14 Закона Туркменистана «O борьбе с терроризмом» от 5 августа 2003 г. в зоне проведения антитеррористической операции лица, проводящие указанную операцию, имеют право: беспрепятственно входить (проникать) в жилые и иные принадлежащие гражданам помещения и на принадлежащие им земельные, дачные, садовые участки и на территории, в помещения организаций, независимо от форм собственности, проникать в транспортные средства при пресечении террористического акта, но лишь при преследовании лиц, подозреваемых в совершении террористического акта, если промедление может создать реальную угрозу жизни и здоровью людей; производить личный досмотр граждан, досмотр находящихся при них вещей, досмотр и проверку транспортных средств и провозимых на них вещей, в том числе с применением технических средств.

5. Состав данного преступления является формальным. Преступление считается оконченным с момента незаконного проникновения в жилище.

6. С субъективной стороны данное преступление совершается лишь с прямым умыслом. Мотив не является необходимым элементом субъективной стороны состава данного преступления.

7. Субъектом данного преступления является любое физическое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста.

8. Данное деяние относится к категории преступлений небольшой тяжести.

Статья 149. Воспрепятствование осуществлению избирательного права и права участвовать в референдуме

(1) Воспрепятствование осуществлению избирательного права или права участвовать в референдуме,

наказывается штрафом в размере от пяти до десяти среднемесячных размеров оплаты труда или исправительными работами на срок до одного года.

(2) То же деяние, соединённое с подкупом, обманом, применением физического насилия либо угрозой его применения,

наказывается исправительными работами на срок до двух лет или лишением свободы на срок до двух лет.

1. В Международном пакте о гражданских и политических правах, принятом в 1966 г., провозглашается право каждого гражданина «голосовать и быть избранным на подлинных периодических выборах, проводимых на основе всеобщего и равного избирательного права при тайном голосовании и обеспечивающих свободное волеизъявление избирателей» (ст. 25). В ст. 5 Международной конвенции о ликвидации всех форм расовой дискриминации от 25 декабря 1965 г. закреплено, что «государства-участники обязуются запретить и ликвидировать расовую дискриминацию во всех ее формах и обеспечить равноправие каждого человека перед законом без различия расы, цвета кожи, национального или этнического происхождения, в особенности в отношении осуществления следующих прав: ... политических прав, в частности права участвовать в выборах – голосовать и выставлять свою кандидатуру – на основе всеобщего и равного избирательного права, права принимать участие в управлении страной...».

В соответствии с региональной Конвенцией о стандартах демократических выборов, избирательных прав и свобод в государствах – участниках Содружества Независимых Государств3 определяются стандарты демократических выборов, а также гарантии их реализации, в том числе всеобщего равного и прямого избирательного права при тайном голосовании. Конвенция, в частности, предусматривает, что участие гражданина в выборах является свободным и добровольным. Никто не вправе оказывать воздействие на гражданина с целью принудить его к участию или неучастию в выборах, голосовать “за” или “против” какого-либо определенного кандидата (кандидатов), определенного списка кандидатов, а также воздействовать на его свободное волеизъявление либо принудить объявить, как он намерен голосовать или как он голосовал. Ни один кандидат, ни одна политическая партия, никакие иные органы, организации и лица не имеют права и не должны использовать методы морального, психического, физического, информационного, религиозного насилия, принуждения или призывы к насилию, или угрозы применения насилия или любые иные формы принуждения, устрашения, несанкционированного воздействия на организацию и проведение свободных выборов.

Подлинные выборы предполагают справедливые правовые условия для выдвижения, регистрации, отказа в регистрации или отмены регистрации кандидатов, списков кандидатов политических партий (коалиций), а также для участия всех политических партий (коалиций) в избирательной кампании.

Не допускается не предусмотренное национальным законодательством какое-либо прямое или косвенное противоправное участие иностранных граждан, лиц без гражданства, иностранных юридических лиц, международных общественных движений, международных организаций, иных иностранных субъектов в осуществлении деятельности, способствующей либо препятствующей подготовке и проведению выборов в органы государственной власти и местного самоуправления, иных органов народного (национального) представительства, выборных должностных лиц.

Согласно Конституции Туркменистана, носителем суверенитета и единственным источником государственной власти Туркменистана является народ, который осуществляет свою власть непосредственно или через представительные органы (ст. 2). а граждане имеют право избирать и быть избранными в органы государственной власти (ст. 32). Право на свободное волеизъявление граждан в ходе выборов или референдума является непосредственным объектом данного вида преступления.

2. Избирательное право может быть активным (право избирать) и пассивным (быть избранным). Согласно Конституции в Туркменистане проводятся выборы Президента Туркменистана, депутатов Меджлиса, членов халк маслахаты и Генгешей. Право избирать имеют граждане Туркменистана, достигшие восемнадцати лет. В выборах не участвуют граждане, признанные судом недееспособными, лица, отбывающие наказание в местах лишения свободы. Ограничение избирательных прав граждан в других случаях является недопустимым и влечёт ответственность, установленную законодательством. Депутатом Меджлиса может быть избран гражданин Туркменистана, достигший к дню выборов двадцатипятилетнего возраста и в течение предшествующих десяти лет постоянно проживающий в Туркменистане. Выборы являются прямыми, выборные лица избираются гражданами непосредственно.

Голосование на выборах является тайным, контроль за волеизъявлением избирателей в ходе голосования не допускается.

Право выдвижения кандидатов принадлежит политическим партиям, общественным объединениям и группам граждан и осуществляется в соответствии с законодательством Туркменистана. Не должны создаваться несправедливые условия для выдвижения, регистрации, отказа в регистрации или отмены регистрации кандидатов, списков кандидатов политических партий, а также для участия всех политических партий в избирательной кампании.

Право принятия решения о проведении всенародного референдума принадлежит Меджлису Туркменистана по предложению не менее чем двух третей от установленного числа депутатов Меджлиса Туркменистана либо по предложению не менее чем двухсот пятидесяти тысяч граждан, обладающих избирательным правом.

Право назначения местных референдумов принадлежит Генгешу по своей инициативе либо по предложению не менее одной четверти избирателей, проживающих на соответствующей территории. Референдумы проводятся путём всеобщего, равного, прямого и тайного голосования. В них участвуют граждане Туркменистана, обладающие избирательным правом. Порядок проведения выборов, всенародных и местных референдумов определяется законом. Выборы и референдумы не проводятся в период чрезвычайного положения.

3. Объективная сторона данного вида преступления заключается в совершении таких действий, как воспрепятствование осуществлению гражданами избирательного права или права участвовать в референдуме (ч. 1 комм. ст.). Квалифицирующим признаком является способ совершения данного преступления: подкуп, обман, применение физического насилия либо угрозы его применения (ч. 2 комм. ст.).

Воспрепятствование осуществлению избирательного права может выражаться в таких деяниях, как:

- препятствование выдвижению в установленном порядке кандидатов в Президенты Туркменистана, депутатов Меджлиса, членов халк маслахаты и Генгешей;

- незаконное отстранение кандидатов от участия в предвыборной кампании;

- лишение избирательной комиссии помещения;

- нарушение нормального функционирования избирательного процесса путем организации шумных сборищ или угрожающих демонстраций вблизи избирательного участка;

- лишение граждан возможности ознакомления со списками избирателей, невыдача им бюллетеней для голосования, невключение в списки избирателей;

- недопуск их на избирательный участок;

- воздействие на гражданина с целью принудить его к участию или неучастию в выборах;

- понуждение голосовать “за” или “против” какого-либо определенного кандидата или определенного списка кандидатов (в т.ч. с помощью насилия или угрозы причинения физического или психического вреда, обмана, увольнения с работы, расторжения договора аренды и т. п.); при этом только соединение данного преступления с подкупом, обманом, применением физического насилия либо угрозой его применения образует квалифицированный состав преступления (ч. 2 комм. ст.).

- похищение, фальсификация или порча общим субъектом уже заполненных избирательных документов (например, бюллетеней для голосования); замена действительных бюллетеней с отметками избирателей, участников референдума или незаконное уничтожение бюллетеней любым лицом в месте их хранения;

- воздействие на свободное волеизъявление избирателей путем совершения действий, нарушающие тайну голосования: принуждение объявить, как избиратель намерен голосовать или как он голосовал либо ознакомление самим виновным или сообщение кому-либо о том, как голосовало то или иное лицо без согласия избирателя.

Воспрепятствование осуществлению гражданином права на участие в референдуме может, кроме того, выражаться в противодействии деятельности инициативной группы депутатов или граждан и т.д., пытающихся внести предложение о проведении референдума, а также в незаконном ограничении права гражданина на участие в референдуме и пр.

Необходимо, однако, иметь в виду, что фальсификации избирательных документов, документов референдума, а также нарушение тайны голосования, будучи, по сути, также проявлением воспрепятствования эффективной реализации избирательного права и права участвовать в референдуме, если они совершёны специальным субъектом ? членом избирательной комиссии, инициативной группы или комиссии по проведению референдума, образуют состав другого преступления. В этом случае применяется ст. 150 УК (Нарушение законодательства при организации и проведении выборов или референдума). См. комм. к названной статье.

4. Следует указать на то, что УК Туркменистана оставляет без внимания ряд новых форм преступных посягательств, связанных с использованием в процессе выборов т.н. «грязных» технологий и так называемого черного пиара, в том числе с помощью средств массовой информации, которые хотя и не являются непосредственно воспрепятствованием осуществлению избирательных прав, но требуют криминализации ввиду своей немалой общественной опасности. Это недобросовестные приемы ведения избирательной кампании, в том числе прямой подкуп избирателей, публичные ложные заявления о личности кандидата и его поступках в то время, когда противоположное мнение уже не может быть действенно распространено; «вброс» незадолго до дня голосования или в день голосования печатных агитационных материалов по дискредитации политических оппонентов; финансовые нарушения в ходе выборов.

5. Состав данного вида преступления сформулирован как формальный, и ответственность наступает за сам факт совершения посягательства. Данное преступление считается оконченным с момента осуществления действий, направленных на воспрепятствование осуществлению избирательного права или права участвовать в референдуме, независимо от того, был ли гражданин реально лишен возможности осуществить свое избирательное право или право участия в референдуме. Поэтому не соответствуют закону решения о прекращении уголовного преследования виновных по данной статье на том основании, что нарушения «не отразились на результатах голосования», «вред обществу не причинен» и т.д.

6. С субъективной стороны данное преступление совершается лишь с прямым умыслом. Мотив не является необходимым элементом субъективной стороны состава данного преступления.

7. Субъектом данного преступления является любое физическое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста.

8. Данное деяние относится к категории преступлений небольшой тяжести.

Статья 150. Нарушение законодательства при организации и проведении выборов или референдума

Нарушение законодательства при организации или проведении выборов или референдума путём фальсификации избирательных документов, документов референдума, заведомо неправильного подсчёта голосов либо неправильного установления результатов выборов, референдума, нарушения тайны голосования, совершённые членом избирательной комиссии, инициативной группы или комиссии по проведению референдума,

наказывается штрафом в размере от пяти до десяти среднемесячных размеров оплаты труда или исправительными работами на срок до двух лет или лишением свободы на срок до одного года.

1. Согласно Всеобщей декларации прав человека, утвержденной Генеральной Ассамблеей ООН 10 декабря 1948 г.: «Каждый человек имеет право принимать участие в управлении своей страной непосредственно или через посредство свободно избранных представителей. Воля народа должна быть основой власти правительства; эта воля должна находить себе выражение в периодических и нефальсифицированных выборах, которые должны проводиться при всеобщем и равном избирательном праве, путем тайного голосования или же посредством других равнозначных форм, обеспечивающих свободу голосования» (ст. 21).

В пункте 7 Документа Копенгагенского совещания Конференции по человеческому измерению СБСЕ4 в развитие всеобщих универсальных избирательных стандартов указано, что разумная периодичность проведения свободных выборов должна устанавливаться законом; подсчет голосов должен быть честным и официальные результаты опубликованы; закон и государственная политика должны обеспечивать проведение выборов в атмосфере свободы и честности, беспрепятственного доступа к средствам массовой информации всех политических группировок и отдельных лиц, участвующих в избирательном процессе; должны создаваться надлежащие условия для деятельности политических партий и равенства их перед законом и органами власти; кандидаты, получившие необходимое количество голосов, определенное законом, должны надлежащим образом вступать в должность и оставаться на ней до истечения срока своих полномочий или до их прекращения иным образом, который регулируется законом.

В соответствии с региональной Конвенцией о стандартах демократических выборов, избирательных прав и свобод в государствах – участниках Содружества Независимых Государств5 обязательным требованием является честность при выполнении предусмотренных законами избирательных действий и избирательных процедур, в том числе при голосовании и подсчете голосов, полное и оперативное информирование обо всех итогах голосования, начиная с уровня избирательных участков, в том числе предоставление наблюдателям возможности получения официальных копий протоколов избирательных органов об итогах голосования и (или) установлении результатов выборов, с последующим официальным опубликованием всех итогов голосования и результатов выборов в разумный срок.

2. Объектом данного преступления являются, во-первых, право народа Туркменистана быть носителем суверенитета и единственным источником государственной власти Туркменистана, в т.ч. через представительные органы власти, а также право граждан избирать и быть избранными в органы государственной власти (ст.ст. 2 и 32 Конституции Туркменистана), т.к. при фальсификации на выборах источником власти становится уже не народ, а самозванцы; право же избирать и быть избранными превращается в пустую, бессодержательную формальность, прикрывающую фактический незаконный захват власти политическими преступниками.

3. С объективной стороны данное преступление состоит в следующих действиях: а) фальсификация избирательных документов либо документов референдума; б) заведомо неправильный подсчет голосов либо неправильное установление результатов выборов референдума; в) нарушение тайны голосования.

Под избирательными документами следует понимать письменные документы, имеющие юридическое значение в избирательном процессе (фиксирующие юридические факты, предоставляющие субъективные права). К такого рода юридическим фактам принадлежат факты, играющие роль в избирательном процессе, а именно, имеющие значение для его промежуточных или конечных итогов. При этом не важно, каков материальный носитель информация об этих фактах, и какой субъект является источником данного документа, значение имеет лишь содержание информации и то, что она имеет юридическое значение.

К числу избирательных документов относятся следующие.

Во-первых, это документы, на основании которых осуществляется регистрация кандидатов (т.е. имеющие отношение к реализации пассивного избирательного права): подписные листы либо документ, подтверждающий внесение на специальный счет избирательного залога, первый финансовый отчет кандидата; документ, на основании которого осуществляется регистрация избранного депутата ? выборного должностного лица: копия приказа (иного документа) об освобождении от обязанностей, несовместимых со статусом депутата, выборного должностного лица; итоговый финансовый отчет кандидата.

Во-вторых, это документы, имеющие отношение к активному избирательному праву: списки избирателей, акт о получении избирательных бюллетеней (бюллетеней для голосования на референдуме) от вышестоящей комиссии с указанием их числа; -акт о погашении испорченных избирательных бюллетеней (бюллетеней для голосования на референдуме), если такие факты имели место; -акт о проведении голосования вне помещения для голосования; акт о признании недействительными избирательных бюллетеней (бюллетеней для голосования на референдуме), находившихся в переносном ящике для голосования, если такие факты имели место; удостоверения на право голосования, открепительные удостоверения, избирательные бюллетени, протоколы избирательной комиссии о результатах голосования, сводная таблица об итогах голосования; протоколы о результатах голосования.

В-третьих, это специфические документы по подготовке и проведению референдума: протоколы собрания инициативной группы по проведению референдума, ходатайство о регистрации инициативной группы, подписные листы с подписями участников референдума в поддержку инициативы его проведения, протоколы о результатах референдума.

Кроме того, к избирательным документам следует отнести те, которые имеют значение для определения полномочий члена избирательной комиссии (комиссии по проведению референдума) с правом решающего голоса: выписка из протокола собрания избирателей о выдвижении данной кандидатуры в состав комиссии либо выписка из протокола собрания (конференции) структурного подразделения политической партии, личное заявление о согласии быть назначенным в состав комиссии.

Фальсификация избирательных документов – это внесение в них заведомо ложных сведений или прочих искажений и исправлений либо изготовление поддельных избирательных документов, документов референдума с целью обеспечит нужный виновному результат голосования: внесение ложных данных в списки избирателей, замена действительных бюллетеней с отметками избирателей, участников референдума; подделка подписей избирателей в избирательных бюллетенях; порча бюллетеней, приводящая к невозможности определить волеизъявление избирателей, участников референдума или незаконное уничтожение бюллетеней; подделка заявлений избирателей о предоставлении возможности проголосовать вне помещения для голосования; подделка протоколов избирательной комиссии о результатах голосования и др.). О нарушении тайны голосования см. комм. к ст. 149 настоящего Кодекса.

4. К сожалению, в комм. ст., равно как и в др. статьях УК Туркменистана не предусматривается уголовная ответственность за такие опасные нарушения на выборах как предоставление заведомо неверных сведений об избирателях, участниках референдума; незаконное изготовление бюллетеней; вброс фальшивых (заполненных) бюллетеней и голосование одними и теми же лицами в нескольких избирательных округах (т.н. «карусель»).

5. Состав данного вида преступления, с нашей точки зрения, может быть как формальным, так и материальным. В случае если по имела место фальсификация избирательных документов, документов референдума, нарушение тайны голосования, уголовная ответственность наступает за сам факт совершения посягательства, и преступление считается оконченным с момента осуществления указанных действий. В таких ситуациях наступления каких-либо конкретных вредных последствий не требуется (они предполагаются наступившими в силу самого факта фальсификаций). Поэтому не соответствуют закону решения о прекращении уголовного преследования виновных на том основании, что они «не отразились на результатах голосования», «вред обществу не причинен» и т.д.

Иначе – в случае заведомо неправильного подсчёта голосов либо неправильного установления результатов выборов референдума. Эти последствия представляют собой конкретный вред, следовательно, состав в данном случае материальный, а преступление следует считать оконченным с момента наступления указанных последствий.

6. Субъект данного преступления специальный. Им может быть лишь член избирательной комиссии, инициативной группы или комиссии по проведению референдума, а значит, совершеннолетнее лицо.

Следует учитывать, что участниками выборов могут быть также члены избирательных комиссий с правом совещательного голоса. Член избирательной комиссии с правом совещательного голоса назначается кандидатом или избирательным объединением, а объем его полномочий определяется лишь представлением интересов конкретного кандидата или избирательного объединения. Главное отличие статуса члена комиссии с правом совещательного голоса от члена комиссии с правом решающего голоса состоит в объеме предоставленных им полномочий. Первые вправе присутствовать на всех заседаниях избирательной комиссии, знакомиться со всеми ее документами, высказывать свое мнение при обсуждении вопросов, по которым принимаются решения. Вместе с тем члены комиссии с правом совещательного голоса вправе голосовать при принятии избирательной комиссией решения, подписывать протокол об итогах голосования.

Специальным субъектом заведомо неправильного составления списков избирателей, участников референдума, заведомо неправильного подсчета голосов избирателей, заведомо неверного (т.е. не соответствующего действительным итогам голосования) составления протокола об итогах голосования, незаконного внесения в протокол об итогах голосования изменений после его заполнения, заведомо неправильного установления итогов голосования, определения результатов выборов, референдума может быть лишь член избирательной комиссии, комиссии референдума с правом решающего голоса. Члены избирательных комиссий с правом совещательного голоса не являются субъектами таких преступлений, поскольку не уполномочены вести подсчет голосов и подписывать протокол комиссии.

7. С субъективной стороны преступление может быть совершено только с прямым умыслом, направленным на фальсификацию итогов голосования.

8. Мотивы (корысть, политические пристрастия, боязнь поссорится с влиятельными людьми и т.п.) значения для квалификации не имеют.

9. Данное деяние относится к категории преступлений небольшой тяжести, т.к. максимальное наказание за его совершение составляет не более 1 года лишения свободы, что, на наш взгляд, не отражает всей степени общественной опасности указанных в данной статье деяний.

Статья 151. Нарушение правил охраны труда

(1) Нарушение правил техники безопасности или иных правил охраны труда, совершённое лицом, на котором лежали обязанности по соблюдению этих правил, если это могло повлечь за собой несчастные случаи с людьми,

наказывается штрафом в размере от пяти до десяти среднемесячных размеров оплаты труда или исправительными работами на срок до двух лет.

(2) То же деяние, повлёкшее причинение вреда здоровью человека,

наказывается исправительными работами на срок до двух лет или лишением свободы на срок до двух лет.

(3) Деяние, предусмотренное частью первой настоящей статьи, если оно повлекло по неосторожности смерть человека,

наказывается лишением свободы на срок до пяти лет с лишением права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью на срок до трёх лет или без такового.

1. Согласно ч. 1 ст. 33 Конституции Туркменистана граждане имеют право на труд, а также на здоровые и безопасные условия труда. Данное право и является основным непосредственным объектом данного вида преступления. Дополнительным непосредственным объектом является жизнь или здоровье граждан.

2. В соответствии с ч. 1 ст. 31 Трудового кодекса Туркменистана (ТК) условия труда ? это совокупность правовых, социально-бытовых и производственно-технических факторов, необходимых для осуществления работником трудовой деятельности (работы, службы). К ним относятся: место работы (рабочее место), размер и условия оплаты труда, льготы, наименование профессии, квалификации, должности, режим работы и времени отдыха, совмещение профессий, отпуска, компенсации и выплаты, производственно-бытовые и другие условия труда, в т.ч. охрана труда и техника безопасности. Безопасные и здоровые условия труда включают соблюдение правил и норм по технике безопасности и производственной санитарии, необходимое освещение, отопление, вентиляция, устранение вредных последствий шума, излучений, вибрации и других факторов, отрицательно влияющих на здоровье работников. (п. 6 ст. 143 ТК).

Объективная сторона данного преступления представляет собой совершение деяния (действий или бездействия), выражающегося в нарушение правил техники безопасности и иных правил охраны труда, совершённое, если это могло повлечь за собой несчастные случаи с людьми (ч. 1), а также наступление вредных последствий в виде причинения вреда здоровью человека (ч. 2) или его смерти (ч. 3), а также наличие причинной связи между деянием и наступившими последствиями. Из этой диспозиции видно, что речь здесь идет лишь о таких нарушениях правил техники безопасности, которые относятся к правилам охраны труда, которые являются в данном случае родовым понятием. Т.е. данная статья охраняет лишь трудовые отношения, в той их части, в которой они содержат право работника на безопасные условия труда. Следовательно, нарушения правил техники безопасности, которые направлены не на охрану собственного труда работников, а жизни и здоровья иных граждан, в т.ч. потребителей продукции или услуг, не подпадают под действие данной статьи и должны квалифицироваться как неосторожное причинение вреда здоровью или жизни или иные преступления.

3. Возможность наступления несчастных случаев с людьми, предусмотренная ч. 1 комм. ст., должна быть реальной, а не абстрактной, т.е. в результате допущенного нарушения фактически должны быть приведены в действие силы и процессы, которые способны были причинить вред здоровью других работников, и только по счастливой случайности никто не пострадал. Например, перед началом ремонта электрооборудования сотрудник не отключил электрический ток большой силы, ввиду чего создавалась возможность несчастного случая с другими работниками данного предприятия. Если поблизости были и другие работники, которые могли от этого пострадать, то возможность являлась реальной, если же нет – лишь абстрактной.

Вместе с тем следует отметить изрядную степень правовой неопределенности, которая, на наш взгляд, содержится в формулировке ч. 1 данной статьи: «если это могло повлечь за собой несчастные случаи с людьми». Даже если возможность несчастного случая в результате деяния лица была реальна, проблематично каждый раз привлекать работников к уголовной ответственности, поскольку такие ситуации складываются довольно часто (например, довольно распространенное на практике курение шахтерами в забое при длительной протяженности рабочей смены). В результате правоприменитель получает возможность избирательного применения данной нормы, что причиняет ущерб принципу законности и равенства всех перед законом.

Кроме того, имеет место юридическая неопределенность при использовании в уголовном законе термина «несчастный случай». Под несчастным случаем в праве социального страхования обычно понимается фактически происшедшее, внезапное, непредвиденное событие, связанное с исполнением работником трудовых обязанностей, в результате которого получена травма, возникло профессиональное заболевание или наступила смерть.6 В указанной отрасли права такое определение уместно, ибо материальная ответственность работодателя может возникать и без вины. Однако в данной статье выражение «несчастный случай» обозначает не событие, которое нельзя было предвидеть («непредвиденное» событие), а, напротив, событие, которое виновный мог и должен был предвидеть. Такое разночтение может привести к расширительному применению комм. статьи и привлечении к уголовной ответственности без вины (объективное вменение).

4. Данная статья имеет бланкетную диспозицию, поэтому для того, чтобы определить имеются ли в деянии признаки состава преступления необходимо обратиться к конкретным правилам техники безопасности, промышленной санитарии экологической безопасности или охраны труда, которые были нарушены. Правила по технике безопасности и производственной санитарии, включая государственные стандарты безопасности труда, обязательны для соблюдения на каждом производстве и каждом рабочем месте. Эти правила и стандарты могут быть межотраслевыми и отраслевыми, а также локальными на предприятии.

5. Преступление, предусмотренное ч. 1 комм. ст. имеет формальный состав, который не требует наступления вредных последствий (несчастных случаев с людьми), а только возможность их наступления в результате деяния виновного. В ч. 2 и ч. 3 комм. ст. предусмотрены материальные составы данного преступления с общественно-опасными последствиями в виде причинения вреда здоровью человека (ч. 2) или его смерти (ч. 3). Эти, квалифицированные виды преступления считаются оконченным с момента наступления указанных последствий, т.е. либо причинения любого (легкого, средней тяжести или тяжкого вреда здоровью) либо смерти другого работника.

6. С субъективной стороны данное преступление всегда совершается лишь с неосторожной формой вины (несмотря на то, что о неосторожности упоминается лишь в ч. 3 комм. ст. при причинении смерти). Виновный либо предвидит возможность наступления указанных общественно-опасных последствий, но без достаточных к тому оснований самонадеянно рассчитывает на их предотвращение (самонадеянность), либо не предвидит возможности наступления таких последствий, хотя при необходимой внимательности и предусмотрительности должен был их предвидеть (небрежность). В случае умысла ответственность наступает по статьям о преступлениях против личности и др.

7. Субъект данного преступления специальный. Это лицо, на которое возложены обязанности по организации или обеспечению соблюдения правил техники безопасности и иных правил охраны труда.

8. Данный вид преступления необходимо отличать от других, связанных с нарушениями специальных правил техники безопасности в различных отраслях, например, правил безопасности при ведении горных, строительных или иных работ (ст. 280 УК), правил безопасности на взрывоопасных объектах (ст. 281 УК), нарушение правил пожарной безопасности (ст. 282 УК) и др. Только если при нарушении специальных правил нарушаются и общие правила безопасности и охраны труда, то квалификация осуществляется по совокупности преступлений с комм. статьей.

9. Преступления, предусмотренные ч. 1 и 2 комм. ст., относятся к преступлениям небольшой тяжести, ч. 3 – к преступлениям средней тяжести.

Статья 152. Необоснованный отказ в приёме на работу или необоснованное увольнение беременной женщины

Необоснованный отказ в приёме женщины на работу по мотивам её беременности, а равно необоснованное увольнение женщины с работы по тем же мотивам,

наказывается лишением права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью на срок до пяти лет или штрафом в размере от пяти до десяти среднемесячных размеров оплаты труда.

1. Согласно Конституции Туркменистана граждане имеют право на труд, на здоровые и безопасные условия труда (ст. 33), а также право на охрану здоровья (ст. 35). Соответственно, объектом данного преступления являются конституционно-правовые интересы охраны здоровья матери и ребенка в трудовых отношениях.

2. С объективной стороны состав данного преступления предусматривает такое нарушение законодательства о труде, которое привело к необоснованному отказу в приеме на работу или необоснованному увольнению беременной женщины. Запрещается отказывать женщинам в приёме на работу и снижать им заработную плату по мотивам, связанным с беременностью.

Расторжение трудового договора с беременными женщинами по инициативе работодателя не законно, кроме следующих случаев:

1) ликвидации предприятия либо прекращения деятельности работодателем-физическим лицом;

2) однократного грубого нарушения трудовой дисциплины;

3) хищения имущества собственника;

4) в связи с истечением срока трудового договора в период беременности, если трудовой договор был заключён на время исполнения обязанностей отсутствующего работника и невозможно с письменного согласия женщины перевести её до окончания беременности на другую имеющуюся у работодателя работу (как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации женщины, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую женщина может выполнять с учётом состояния её здоровья. При этом работодатель обязан предлагать ей все отвечающие указанным требованиям вакансии, имеющиеся у него в данной местности. Предлагать вакансии в других местностях работодатель обязан, если это предусмотрено трудовым договором, коллективным договором или соглашением. (ст. 241 Трудового кодекса Туркменистана).

3. Состав преступления по своей конструкции формальный. Преступление окончено в момент совершения действий, указанных в диспозиции данной статьи.

4. С субъективной стороны данное преступлением может быть совершено только с прямым умыслом. Мотив ? нежелания работодателя предоставлять женщине определенные законодательством о труде льготы в связи с ее беременностью.

5. Субъект данного преступления специальный - лицо, достигшее 16-летнего возраста, принимающее решение о заключении трудового договора.

6. Данное деяние относится к категории преступлений небольшой степени тяжести.

Статья 153. Нарушение авторских и смежных прав, прав патентообладателей

(1) Присвоение авторства, незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, а равно охраняемых патентом изобретения, полезной модели либо промышленного образца, если эти действия причинили крупный ущерб,

наказываются штрафом в размере от десяти до двадцати среднемесячных размеров оплаты труда или исправительными работами на срок до одного года.

(2) Те же деяния, совершённые повторно или группой лиц по предварительному сговору,

наказываются штрафом в размере от пятнадцати до тридцати среднемесячных размеров оплаты труда или исправительными работами на срок до двух лет.

1. Основным непосредственным объектом данного вида преступления является конституционное право на свободу художественного, научного и технического творчества (ст. 39 Конституции Туркменистана). В качестве дополнительного факультативного объекта может выступать также честь, достоинство и права собственности автора или иного правообладателя.

2. Предметом посягательства являются объекты авторского права, объекты смежных прав, а также права на охраняемые патентом изобретения, полезные модели и промышленные образцы.

Объекты авторского права – это произведения науки, литературы и искусства, являющиеся результатом творческой деятельности, независимо от назначения, достоинства и содержания произведения, а также способа и формы его выражения (ст. 5 Закона Туркменистана «Об авторском праве и смежных правах»). Авторское право распространяется как на обнародованные, так и на необнародованные произведения, существующие в какой-либо объективной форме: письменной (рукопись, машинопись, нотная запись и другой); устной (публичное произнесение, публичное исполнение и другой); звуко- или видеозаписи (механической, магнитной, цифровой, оптической и другой); изображения (рисунок, эскиз, картина, план, чертёж, кино-, теле-, видео- или фотокадр и другой); объёмно-пространственной (скульптура, модель, макет, сооружение и другой); в иных формах. (ч. 2 ст. 5 Закона Туркменистана «Об авторском праве и смежных правах»).

Не являются объектами авторского права официальные документы (законы, судебные решения, иные тексты законодательного, административного и судебного характера), а также их официальные переводы; государственные символы и знаки (флаг, герб, гимн, награды, денежные знаки и иные государственные символы и знаки); народное творчество (выражения фольклора); сообщения о событиях и фактах, имеющие информационный характер (ст. 7 Закона Туркменистана «Об авторском праве и смежных правах»).

Объекты смежных прав – исполнения произведений, фонограммы, видеограммы, организации вещания. (ч. 1 ст. 29 Закона Туркменистана «Об авторском праве и смежных правах»). Например, исполнителю в отношении его исполнения или постановки принадлежат такие права, как: право на имя; право на защиту исполнения или постановки от всякого искажения или любого иного посягательства, способного нанести ущерб чести и достоинству исполнителя (право на защиту репутации);

право на использование исполнения или постановки в любой форме, включая право на получение вознаграждения за каждый вид использования исполнения или постановки.

Согласно Закону Туркменистана «Об изобретениях и промышленных образцах» (ст. 1) изобретение – это техническое решение задачи, являющееся новым, имеющее изобретательский уровень и промышленную применимость. Промышленный образец - художественно-конструкторское решение, определяющее внешний вид промышленного изделия. Патент (ограниченный патент) на изобретение, промышленный образец выдаётся после проведения патентной экспертизы (ограниченной экспертизы) и регистрации в реестре изобретения, промышленного образца. Исключительное право на изобретение, промышленный образец возникает после регистрации в реестре изобретения, промышленного образца и выдачи патента или ограниченного патента (ст. 3 названного Закона).

Не признаются изобретениями: открытия, научные теории и математические методы; методы организации и управления хозяйством; условные обозначения, расписания, правила; методы выполнения умственных операций; алгоритмы и программы для вычислительных машин; проекты и схемы планировки сооружений, зданий, территорий; решения, касающиеся лишь внешнего вида изделий, направленные на удовлетворение эстетических потребностей; топологии интегральных микросхем; сорта растений и породы животных; решения, противоречащие общественным интересам, принципам гуманности и морали, наносящие ущерб окружающей среде.

Не признаются промышленными образцами: решения, обусловленные исключительно технической функцией изделия; объекты архитектуры (кроме малых архитектурных форм), промышленных, гидротехнических и других стационарных сооружений; печатная продукция; объекты неустойчивой формы из жидких, газообразных, сыпучих или подобных им веществ; изделия, противоречащие общественным интересам, принципам гуманности и морали.

В качестве полезной модели охраняется техническое решение, относящееся к устройству. Полезной модели предоставляется правовая охрана, если она является новой и промышленно применимой, т.е. если она может быть использована в промышленности, сельском хозяйстве, здравоохранении и других отраслях экономики и социальной сферы.

3. Следует иметь в виду, что т.н. ограниченный патент на изобретение действует в течение десяти лет с даты подачи в Туркменпатент заявки на изобретение. Патент на изобретение действует в течение двадцати лет с даты подачи в Туркменпатент заявки на изобретение. Ограниченный патент на промышленный образец действует в течение десяти лет с даты подачи заявки на промышленный образец в Туркменпатент. Патент на промышленный образец действует в течение пятнадцати лет с даты подачи заявки на промышленный образец в Туркменпатент.

По истечении срока или досрочного прекращения действия патента (ограниченного патента) изобретение или промышленный образец переходит в общественное достояние. Изобретение, промышленный образец, перешедшие в общественное достояние, могут свободно использоваться любым лицом без чьего-либо согласия или разрешения и без выплаты вознаграждения за использование (с. 3-4 Закона Туркменистана «Об изобретениях и промышленных образцах»).

4. Объективная сторона состава данного преступления состоит: а) в присвоении авторства на произведение либо б) незаконного использования объектов авторского права или смежных прав, а также охраняемых патентом изобретений, полезных моделей или промышленных образцов, если такое деяние причинило крупный ущерб.

Присвоение авторства представляет собой выпуск (в полном объеме или части) чужого произведения под своим именем либо издание под своим именем произведения, созданного в соавторстве с другими лицами, без указания их фамилий; либо ? как один из способов посягательства на изобретательские и патентные права ? подача заявки от своего имени на чужое изобретение, полезную модель или промышленный образец либо получение документа на указанные объекты лицом, не являющимся их автором. Важно подчеркнуть, что авторское право не распространяется на идеи, принципы, методы, процессы, системы, факты, способы или концепции как таковые (ч. 4 ст. 5 Закона Туркменистана «Об авторском праве и смежных правах»).

Незаконным использованием объектов авторского права следует считать их использование: без согласия автора или иного правообладателя: без заключения с автором или иным правообладателем договора в установленной форме; по окончании срока действия договора; с нарушением условий авторского договора, в т.ч. использование произведений не указанным в договоре способом; использование произведений на территории, не указанной в договоре; использование произведения в количестве, превышающем обусловленное в договоре; без лицензии, выдаваемой организацией, управляющей имущественными правами на коллективной основе; воспроизведение произведения путем механической, магнитной и иной записи, репродуцирование и т.д.

5. Состав данного преступления материальный, и оно считается оконченным в момент причинения крупного ущерба автору или иному правообладателю.

6. Последствия в виде крупного ущерба, названные в ч. 1 комм. ст., точно законом не определены ? это понятие оценочное. Ущерб может носить как материальный характер (например, неполучение автором вознаграждения), так и моральный (лишение общественного признания). При определении размера ущерба следует принимать во внимание характер и размер причиненного ущерба, а также материальное положение потерпевшего.

7. В ч. 2 комм. ст. предусмотрены квалифицирующие признаки состава преступления: а) совершение его повторно; б) группой лиц по предварительному сговору. О совершении преступления повторно, группой лиц по предварительному сговору см. комм. к ст.ст. 17 и 34 настоящего Кодекса.

8. С субъективной стороны состав преступления, предусмотренный ч. 1 комм. ст., предполагает вину в форме прямого или косвенного умысла. Состав преступления, предусмотренный ч. 2, характеризуется виной в форме только прямого умысла («по предварительному сговору»). Косвенный умысел по ч. 1 комм. ст. возможен ввиду наличия в составе преступления вредных последствий деяния – крупного ущерба: виновный сознавал, что может причинить правообладателю крупный ущерб, не желая этого, но сознательно допуская, или относясь к этому безразлично.

9. Субъектом преступного посягательства является физическое, вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста.

10. Данное преступление относится к категории преступлений небольшой тяжести.

Статья 154. Воспрепятствование осуществлению права на свободу совести и вероисповедания

Воспрепятствование осуществлению права на свободу совести и вероисповедания,

наказывается штрафом в размере от пяти до десяти среднемесячных размеров оплаты труда или исправительными работами на срок до одного года.

1. Согласно ст. 12 Конституции Туркменистана государство гарантирует свободу религий и вероисповеданий, их равенство перед законом. Религиозные организации отделены от государства и не могут вмешиваться в государственные дела и выполнять государственные функции. Государственная система образования отделена от религиозных организаций и носит светский характер.

Каждый человек самостоятельно определяет свое отношение к религии, вправе единолично или совместно с другими исповедовать любую религию или не исповедовать никакой, выражать и распространять убеждения, связанные с отношением к религии, участвовать в отправлении религиозных культов, ритуалов, обрядов. Данная свобода называется свободой совести и вероисповедания. Объектом данного вида преступления является данная конституционная свобода.

Вместе с тем между понятиями свободы совести и вероисповедания имеется и различие. Свобода совести, наш взгляд, есть право личности исповедовать любую систему религиозных взглядов или не исповедовать никакой, а равно быть атеистом. Свобода вероисповедания ? понятие более узкое по объему, чем свобода совести и проявляется как право личности принадлежать к той или иной религиозной общине, исповедовать в составе общины или индивидуально определенную религию, т.е. открыто отправлять избранный ею религиозный культ, распространять не запрещенным законом способом религиозные взгляды, а равно и право воздерживаться от исповедания религии (не посещать храм, не соблюдать религиозных обрядов и т.д.), право свободно менять свою религию, отказываться от религиозных взглядов, а также высказывать атеистические воззрения. Т.е. понятия свободы совести и свободы вероисповедания соотносятся между собой как содержание и форма, или как идеи и действия.

2. Среди универсальных документов по правам человека, затрагивающих сферу свободы совести, следует выделить: Международный пакт о гражданских и политических правах; Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах; Декларацию о ликвидации всех форм нетерпимости и дискриминации на основе религии или убеждений; Декларацию о правах лиц, принадлежащих к национальным или этническим, религиозным и языковым меньшинствам; Конвенцию о правах ребенка;

Конвенцию о борьбе с дискриминацией в области образования; Декларацию принципов толерантности и др.

3. Объективная сторона преступления состоит в воспрепятствовании осуществлению права на свободу совести и вероисповедания, т.е., практически, деятельности религиозных организаций или совершению религиозных обрядов. Оно может осуществляться за счет необоснованного отказа в регистрации или перерегистрации религиозных организаций; наложения запрета на их деятельность, ликвидации религиозных объединений, конфискации, уничтожения или повреждения их имущества, закрытия или осквернения церквей, мечетей, молельных домов и т.д., воспрепятствованию строительству новых культовых зданий; угроз, применения насилия, срыва религиозных служб, обрядов и иных мероприятий; пикетирование верующими одной конфессии законных действий верующих другой конфессии и т.п. Воспрепятствование осуществлению права на свободу совести и вероисповедания может также осуществляться путем преследования верующих либо активного навязывания определенных религиозных воззрений.

Если же при совершении данного преступления наносится вред и другим охраняемым объектам (личности, собственности, интересам государственной службы, общественному порядку или общественной безопасности), то имеет место совокупность преступлений.

4. Состав данного преступления по своей конструкции формальный, и преступление считается оконченным с момента совершения соответствующих деяний.

5. С субъективной стороны данное преступление может быть совершено только с прямым умыслом. Мотив воспрепятствования осуществлению права на свободу совести и вероисповедания обычно имеет светский (политический) или религиозный характер, но может носить и бытовой характер (стремление оградить себя от беспокойства, причиняемого публично отправляемыми обрядами богослужения и т.д.).

6. Субъектом ? вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста.

7. Данное преступление относится к категории преступлений небольшой тяжести.

ГЛАВА 20. ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИХ, СЕМЬИ И НРАВСТВЕННОСТИ

Статья 155. Вовлечение несовершеннолетнего в совершение преступления

(1) Вовлечение несовершеннолетнего лица в совершение преступления лицом, достигшим восемнадцатилетнего возраста,

наказывается лишением свободы на срок до трёх лет.

(2) То же деяние, совершённое родителем, педагогом либо иным лицом, на которое законом возложена обязанность заботиться о несовершеннолетнем,

наказывается лишением свободы на срок до пяти лет с лишением права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью на срок до трёх лет или без такового.

(3) Деяния, предусмотренные частями первой или второй настоящей статьи, совершённые с применением физического насилия или угрозы его применения,

наказываются лишением свободы на срок от четырёх до восьми лет.

(4) Деяния, предусмотренные частями первой, второй или третьей настоящей статьи, связанные с вовлечением несовершеннолетнего лица в организованную преступную группу или преступное сообщество либо в совершение особо тяжкого преступления,

наказываются лишением свободы на срок от пяти до десяти лет.

1. Объектом преступного посягательства данного вида являются общественные отношения по поводу правильного развития личности несовершеннолетнего, в части формирования у него психологической установки на правомерное поведение.

Несовершеннолетним является лицо, не достигшее на момент совершения преступления 18-летнего возраста.

2. Объективная сторона данного преступления состоит в вовлечении несовершеннолетнего в совершение преступления.

Под вовлечением несовершеннолетнего в преступную деятельность следует понимать действия, направленные на возбуждение у него желания участвовать в совершении одного или нескольких преступлений, сопряженные с применением физического или психического влияния: побои, угрозы, уверения в безнаказанности, лесть, запугивание, подкуп, обман, возбуждение чувства мести, зависти или других неизмененных побуждений, дача совета о месте и способе совершения или сокрытия следов преступления, обещание оказать содействие в реализации похищенного, поддержание предложение несовершеннолетнего и участие вместе с ним в совершении преступления по сговору и т.д. (п. 8 Постановления Пленума Верховного суда Туркменистана № 10 от 2 октября 1997 г. "О практике применения судами законодательства по делам о преступлениях несовершеннолетних и о вовлечении их в преступную и иную антиобщественную деятельность")

Способ такого вовлечения может быть любым (ч. 1 комм. ст.), в т.ч. посредством уговоров, соблазнов создания «авторитета» среди сверстников и взрослых, «романтики» криминальной жизни, предоставления материальных благ, удовлетворения сексуальных потребностей, обмана, шантажа, возбуждения национальной или расовой ненависти и др., или квалифицированным – путем применениям физического насилия или угрозы его применения (ч. 2 комм. ст.).

Вовлечение в совершение преступления можно понимать по-разному: и как процесс, и как результат. Представляется, что общественную опасность, достаточную для оконченного преступления, имеет именно результат: т.е. совершение несовершеннолетним под влиянием взрослого лица каких-либо конкретных уголовно-противоправных деяний. Вовлечение же как процесс, т.е сами разговоры с несовершеннолетним с предложением поучаствовать в совершении какого-либо конкретного преступления, следует, на наш взгляд, квалифицировать как приготовление взрослого лица к совершению данного преступления.

3. Представляется, что состав данного преступления по своей конструкции материальный. Преступление окончено в момент достижения результата ? вовлечения несовершеннолетнего в совершение преступления, т.е. совершения им тех или иных уголовно-противоправных деяний.

Иногда полагают, что вовлечение имеет место независимо от того, было ли преступление несовершеннолетним совершено. Однако такая позиция не логична – ведь если преступление еще не совершено, то нельзя говорить и о преступном поведении, ибо уголовное законодательство не предусматривает ответственности за одни лишь намерения. Но в таком случае невозможно утверждать и о том, что имело место вовлечение в совершение преступления – есть только возбуждение намерения принять участие в его совершении.

4. Вовлечение в совершение преступления не одного, а сразу нескольких несовершеннолетних не образует совокупности преступлений, предусмотренных комм. ст., и не может влечь за собой назначение наказания по совокупности этих преступлений.

Для наличия состава преступления, предусмотренного ст.ст.155, 156-1 УК, не имеет значения поведение несовершеннолетнего до момента его вовлечения взрослым лицом в преступную или иную антиобщественную деятельность либо доведение до состояния опьянения — ранее употреблял спиртные напитки или наркотические вещества, совершал преступления и другие антиобщественные действия (п. 9 Постановлении № 10 от 2 октября 1997 г. "О практике применения судами законодательства по делам о преступлениях несовершеннолетних и о вовлечении их в преступную и иную антиобщественную деятельность").

5. Нередко полагают, что уголовная ответственность наступает только за вовлечение несовершеннолетнего в совершение умышленного преступления. Однако, на наш взгляд, мыслимо и вовлечение в неосторожное преступление в форме самонадеянности, когда несовершеннолетнее лицо, его совершившее, сознавало общественную опасность своего действия или бездействия, предвидело возможность наступления общественно опасных последствий, но легкомысленно (возможно, под влиянием взрослого, в т.ч. путем обмана со стороны последнего) рассчитывало их предотвратить.

6. В ч. 2 комм. ст. закреплен квалифицирующий признак состава преступления – вовлечение несовершеннолетнего в организованную преступную группу или преступное сообщество (см. о них комм. к ст. 34 настоящего Кодекса), либо в совершение особо тяжкого преступления (ч. 5 ст. 11 УК). При этом вовлечение уже имеющейся преступной группы несовершеннолетних в совершение нового преступления не может рассматриваться как вовлечение несовершеннолетних именно в преступную группу (ч. 4 комм. ст.), и при отсутствии иных квалифицирующих признаков влечет уголовную ответственность по ч. 1 комм. статьи.

8. С субъективной стороны преступление может быть совершено взрослым лицом только умышленно. Взрослый не подлежит уголовной ответственности по данной статье, если он не осознавал, что своими действиями вовлекает несовершеннолетнего в совершение преступления, или если он не знал о несовершеннолетии лица, вовлеченного им в совершение преступления.

Пленума Верховного суда Туркменистана в Постановлении № 10 от 2 октября 1997 г. "О практике применения судами законодательства по делам о преступлениях несовершеннолетних и о вовлечении их в преступную и иную антиобщественную деятельность" записал: "Судам необходимо иметь в виду, что по ст.155 УК Туркменистана могут быть квалифицированы лишь действия лица, достигшего восемнадцатилетнего возраста и совершенное умышленно. Поэтому при рассмотрении дел следует устанавливать, сознавал ли взрослый или допускал, что своими действиями вовлекает несовершеннолетнего в преступную и иную антиобщественную деятельность. При этом надлежит исходить из того, что уголовная ответственность наступает как при условии осведомленности взрослого о несовершеннолетнем возрасте вовлекаемого лица, так и в тех случаях, когда по обстоятельствам дела он не мог, но должен был предвидеть это" (п. 8).

Представляется, что в данном разъяснении содержится существенная неточность. По сути, речь идет о неосторожности при определении виновным возраста несовершеннолетнего, вовлекаемого в преступную деятельность. Но неосторожная форма вины в виде небрежности имеет место только тогда, когда лицо могло и должно было осознавать последствия своего поведения (в данном случае вовлечение в преступную деятельность несовершеннолетнего). Если же оно по обстоятельствам дела объективно "не могло" предвидеть истинный возраст несовершеннолетнего (например, ввиду слабости зрения, темноты, потому, что несовершеннолетний выглядел значительно старше своих лет и т.д.), уголовная ответственность не наступает.

9. Субъектом данного преступления является физическое вменяемое лицо, достигшее 18-летного возраста.

10. В ч. 2 комм. ст., предусмотрен специальный субъект совершения данного преступления - родитель, педагог либо иное лицо, на которое законом возложена обязанность заботиться о несовершеннолетнем.

Родители – это лица, записанные отцом или матерью ребенка в запись акта о рождении ребёнка, в том числе и те, отцовство которых установлено в определенном законом порядке. В т.ч. субъектом данного преступления будет являться и родитель, лишенный родительских прав или ограниченный в них.

К педагогическим работникам относятся лица, занимающиеся образовательной (педагогической) деятельностью, связанной с обучением и (или) воспитанием обучающихся и воспитанников в учреждениях образования, а также в других организациях, реализующих образовательные программы, а также лица, занимающиеся индивидуальной трудовой педагогической деятельностью (ст.ст. 4, 36 Закона Туркменистана «Об образовании»).

Иными лицами, на которых законом возложены обязанности заботиться о несовершеннолетнем признаются: усыновители; опекуны (попечители); приемные родители; воспитатели и учителя учреждений всех типов (образовательные учреждения, а также учреждения для детей-сирот или детей, оставшихся без попечения родителей. Не относятся к иным лицам, на которых законом возложены обязанности заботиться о несовершеннолетнем, отчим, мачеха, дедушки, бабушки, братья, сестры, иные родственники.

11. Взрослый также может нести ответственность по совокупности преступлений еще и за то преступление, в совершение которого он вовлек несовершеннолетнего: 1) как соисполнитель, если взрослый непосредственно совершил преступление вместе с несовершеннолетним, независимо от того, является ли несовершеннолетний субъектом совершенного преступления ввиду достижения или недостижения им возраста уголовной ответственности (ст. 21 УК); 2) как исполнитель путем т.н. посредственного исполнительства (см. о нем комм. к ст. 33 настоящего Кодекса), при котором соучастие в преступлении не образуется; 3) в качестве подстрекателя, когда взрослое лицо непосредственно не совершало преступления, а несовершеннолетний, достиг возраста уголовной ответственности.

12. Преступления, предусмотренные ч.ч. 1-3 данной ст., относятся к категории средней тяжести, а ч. 4 – к тяжким.

Статья 156. Вовлечение несовершеннолетнего в совершение антиобщественных действий

(1) Вовлечение несовершеннолетнего лица в систематическое употребление спиртных напитков, немедицинское потребление одурманивающих веществ, занятие бродяжничеством или попрошайничеством,

наказывается исправительными работами на срок до двух лет или лишением свободы на срок до двух лет.

(2) То же деяние, совершённое:

а) повторно;

б) с применением физического насилия или угрозы его применения,

наказывается лишением свободы на срок до четырёх лет.

1. Объектом преступления данного вида являются общественные отношения по поводу правильного развития личности несовершеннолетнего, в части формирования у него психологической установки на правомерное поведение.

Несовершеннолетним является лицо, не достигшее на момент совершения преступления 18-летнего возраста.

2. Объективная сторона данного преступления состоит в вовлечении несовершеннолетнего в систематическое употребление спиртных напитков, немедицинское потребление одурманивающих веществ, занятие бродяжничеством или попрошайничеством.

Способ такого вовлечения может быть любым (ч. 1 комм. ст.), в т.ч. посредством уговоров, обмана, шантажа и др., или квалифицированным – путем применениям физического насилия или угрозы его применения (п. «б» ч. 2 комм. ст.).

Вовлечение в систематическое употребление спиртных напитков, немедицинское потребление одурманивающих веществ, занятие бродяжничеством или попрошайничеством можно понимать и как процесс, и как результат. Представляется, что общественную опасность, достаточную для оконченного преступления, имеет именно результат: т.е. начало употребления несовершеннолетним спиртных напитков, одурманивающих веществ, занятия им бродяжничеством или попрошайничеством. Вовлечение же как процесс, т.е сами разговоры с несовершеннолетним с предложением совершить названные виды деятельности, следует, на наш взгляд, квалифицировать как приготовление взрослого лица к совершению данного преступления.

3. Под спиртными напитками понимается алкогольная продукция. Одурманивающие вещества - это любые вещества, независимо от происхождения и назначения, которые вызывают помутнение рассудка, потерю ясности мысли, способности понимать, но не принадлежат к числу алкогольных напитков, наркотических или психотропных веществ (лекарства, клей, ацетон, бензин и т.д.). Бродяжничество – это привычное ведение образа жизни, связанного со скитальчеством, т.е. частой бесцельной сменой мест пребывания при фактическом отсутствии постоянного места жительства, случайным выбором мест проживания без регистрации в установленном законом порядке или бездомностью и отсутствии постоянного источника средств к существованию. Попрошайничество ? это прошение милостыни, подаяния, либо выпрашивание чего-либо у других лиц.

Признак систематичности при употреблении спиртных напитков, немедицинском потреблении одурманивающих веществ, попрошайничестве заключается в совершении этих действий три и более раза. Иначе решается вопрос при определении систематичности в совершении длящегося действия ? занятии бродяжничеством. Представляется, что бродяжничество должно признаваться систематическим не только, когда несовершеннолетний три и более раза отправлялся бродяжничать, но и тогда, когда оно стало постоянным образом жизни и осуществляется непрерывно в течении длительного времени.

4. Представляется, что состав данного преступления по своей конструкции материальный. Преступление окончено в момент достижения результата ? вовлечения несовершеннолетнего в употребление спиртных напитков, немедицинское потребление одурманивающих веществ, занятие бродяжничеством или попрошайничеством.

5. Вовлечение в употребление спиртных напитков, немедицинское потребление одурманивающих веществ, занятие бродяжничеством или попрошайничеством не одного, а сразу нескольких несовершеннолетних не образует совокупности преступлений, предусмотренных комм. ст., и не может влечь за собой назначение наказания по совокупности этих преступлений.

6. С субъективной стороны преступление может быть совершено взрослым лицом, как правило, умышленно. Однако, по нашему мнению, вовлечение может быть и неосторожным, если взрослый осознавал общественную опасность своих действий, предвидел возможность наступления общественно опасных последствий в виде вовлечения несовершеннолетнего в указанные виды поведения, но легкомысленно рассчитывал их предотвратить (например, полагал, что небольшое количество спиртного ежедневно несовершеннолетнему «не повредит»), либо не сознавал общественную опасность своего действия или бездействия, не предвидел возможности наступления общественно опасных последствий (вовлечения), хотя при необходимой внимательности и предусмотрительности должен был и мог их предвидеть (например, не думал о том, что своим примером вовлекает несовершеннолетнего в потребление одурманивающих веществ). Взрослое лицо не несет ответственности также если оно по обстоятельствам дела не могло и не должно было знать о несовершеннолетии лица, вовлеченного им в употребление спиртных напитков, немедицинское потребление одурманивающих веществ, занятие бродяжничеством или попрошайничеством.

7. Субъектом данного преступления является физическое вменяемое лицо, достигшее 18-летного возраста.

8. В ч. 2 комм. ст., предусмотрены квалифицирующие признаки данного преступления: а) совершение его повторно (см. комм. к ст 17 настоящего Кодекса); б) с применением физического насилия или угрозы его применения.

Физическое насилие представляет собой общественно опасное противоправное воздействие на организм другого человека, осуществленное против его воли. По своему характеру оно может заключаться в нанесении ударов, ранений, ином причинении боли, связывании, насильственном удержании и в ином воздействии на наружные покровы тела человека посредством физической силы, оружия либо иных предметов, жидкостей, веществ (например, сильнодействующих, наркотических, алкоголя), а также в воздействии на внутренние органы человека без повреждения наружных тканей. Оно может быть выражено в нанесении побоев, ином причинении боли, связывании, насильственном удержании и т.п.

Угроза применения физического насилия выражается в запугивании потерпевшего угрозой применения физического насилия, причем не только к нему самому, но и к его близким людям и т.д. Более подробно см. о понятии насилия комм. к ст. 203 настоящего Кодекса.

7. О практике применения судами законодательства по делам о преступлениях несовершеннолетних и о вовлечении их в преступную и иную антиобщественную деятельность см.: постановление Пленума Верховного Суда Туркменистана от 2 октября 1997 г. № 10.

10. Преступления, предусмотренные ч. 1 данной ст., относятся к категории небольшой степени тяжести, ч. 2 – средней степени тяжести.

Статья 157. Разглашение тайны усыновления (удочерения)

(1) Разглашение тайны усыновления (удочерения) вопреки воле усыновителя (удочерителя),

наказывается штрафом в размере от пяти до десяти среднемесячных размеров оплаты труда или исправительными работами на срок до одного года.

(2) То же деяние, совершённое лицом, обязанным по роду своей службы или профессии хранить в тайне факт усыновления (удочерения),

наказывается штрафом в размере от пятнадцати до тридцати среднемесячных размеров оплаты труда или исправительными работами на срок до двух лет с лишением права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью на срок до трёх лет или без такового.

1. Объектом данного преступления являются общественные отношения в той их части, которая касается такой ценности, как сохранение семьи; факультативным объектом служат отношения, возникающие в связи с усыновлением, обеспечивающие нормальное формирование личности ребенка.

2. Объективная сторона состава преступления представляет собой разглашение тайны усыновления вопреки воле усыновителя.

Разглашение названной тайны есть сообщение о факте усыновления усыновленному лицу либо третьим лицам.

3.Квалифицирующим признаком состава преступления, предусмотренным в ч. 2 комм. ст., является разглашение указанной тайны лицом, обязанным по роду своей службы или профессии хранить в тайне факт усыновления.

5. Состав данного преступления формальный. Преступление считается оконченным в момент разглашения сведений об усыновлении.

6. С субъективной стороны преступление совершается только с прямым умыслом.

7. Субъект преступления, предусмотренного в ч. 1 комм. ст. общий – это любое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста. Субъект преступления, названный в ч. 2 комм. ст., специальный. Это лицо, обязанное по роду своей службы или профессии хранить в тайне факт усыновления. К такого рода лицам относятся: судья, вынесший решение об усыновлении; сотрудники органов ЗАГС, производившие государственную регистрацию усыновления; работники органов опеки и попечительства; другие лица, которым факт усыновления стал известен в связи с осуществлением служебных или профессиональных обязанностей (прокурор, осуществляющий надзор в сфере усыновления инспектор по делам несовершеннолетних и т.д.).

8. Данное деяние относится к категории преступлений небольшой тяжести.

Статья 158. Злоупотребление опекунскими правами

Использование опеки, попечительства или патроната в корыстных целях во вред опекаемому или патронируемому, а равно оставление подопечного или патронируемого без надзора и необходимой помощи,

наказываются штрафом в размере от десяти до двадцати среднемесячных размеров оплаты труда или исправительными работами на срок до двух лет.

1. Объектом преступления являются права опекаемых или патронируемых лиц.

2. Объективная сторона преступления состоит в использовании опеки или попечительства либо патроната путем совершения различных деяний во вред опекаемому или патронируемому, а равно оставление подопечного или патронируемого без надзора и необходимой помощи.

Целями опеки и попечительства являются обеспечение содержания, воспитания, образования, защиты личных неимущественных и имущественных прав и законных интересов несовершеннолетних детей, которые вследствие смерти родителей, лишения родителей родительских прав, болезни родителей, длительного их отсутствия, ограничения в родительских правах, признания родителей недееспособными или по другим уважительным причинам остались без попечения родителей, а также совершеннолетних лиц, которые по состоянию здоровья не могут самостоятельно осуществлять свои права и выполнять свои обязанности. Опека устанавливается над несовершеннолетними детьми в возрасте до семи лет, а также над лицами, признанными судом недееспособными.

Попечительство устанавливается над несовершеннолетними детьми в возрасте от семи до восемнадцати лет, а также над лицами, признанными судом ограниченно дееспособными. Попечительство может быть установлено также над совершеннолетними дееспособными лицами, не имеющими возможность по состоянию здоровья самостоятельно защищать свои права и исполнять обязанности, только по их просьбе. Попечители оказывают подопечным содействие в осуществлении ими своих прав и исполнении обязанностей, а также охраняют их от злоупотреблений со стороны третьих лиц. Попечители дают согласие на совершение тех сделок, которые подопечные не вправе осуществлять самостоятельно.

Опекуны и попечители, их супруги и близкие родственники не вправе совершать сделки с подопечными, а также представлять лиц, находящихся под их опекой и попечительством, при заключении сделок или ведении судебных дел между подопечными и супругами опекунов и попечителей и их близкими родственниками. (ст.ст. 129, 130 Семейного кодекса Туркменистана).

По просьбе совершеннолетнего дееспособного физического лица, который по состоянию здоровья не может самостоятельно осуществлять и защищать свои права и исполнять обязанности, над ним может быть установлено попечительство в форме патронажа. Попечитель (помощник) совершеннолетнего дееспособного физического лица может быть назначен органом опеки и попечительства только с согласия такого лица. Распоряжение имуществом, принадлежащим совершеннолетнему дееспособному подопечному, осуществляется попечителем (помощником) на основании договора поручения или доверительного управления, заключенного с подопечным. Совершение бытовых и иных сделок, направленных на содержание и удовлетворение бытовых потребностей подопечного, осуществляется его попечителем (помощником) с согласия подопечного (ст. 41 ГК Туркменистана).

3. Вред при осуществлении данного преступления может состоять в занятии жилой площади опекаемого или патронируемого, использовании его имущества, растрате, присвоении имущества; нарушении, предусмотренных законом ограничений и порядка при осуществлении сделок, одной из сторон которой является опекаемый или патронируемый и т.п.

Преступление может осуществляться в виде действия и бездействия (например, если опекун не осуществляет своих обязанностей во вред подопечным).

4. Состав данного преступления формально-материальный. Если речь идет об использовании опеки, попечительства или патроната в корыстных целях во вред опекаемому или патронируемому, то наличие упомянутого вреда интересам потерпевшего обязательно, и преступление является оконченным с момента наступления такого вреда. Если же имеет место оставление подопечного или патронируемого без надзора и необходимой помощи, то такой состав формальный, и ответственность наступает независимо от получения виновным какой-либо выгоды или наступления конкретного вреда для интересов опекаемого или патронируемого.

5. Субъективная сторона преступления отличается прямым умыслом и обязательным наличием корыстной цели, если лицо совершает использовании опеки, попечительства или патроната в корыстных целях во вред опекаемому или патронируемому. В случае же оставления подопечного или патронируемого без надзора и необходимой помощи преступление может быть совершено и по неосторожности (в форме небрежности).

6. Субъектом преступления являются опекуны и попечители, назначенные таковыми в порядке, определенном Семейным кодексом Туркменистана.

7. Данное преступление относится к категории небольшой тяжести.

Статья 159. Злостное нарушение обязанности по воспитанию несовершеннолетнего

Злостное нарушение обязанности заботиться о воспитании несовершеннолетнего родителем или лицом, на которое возложена эта обязанность, а равно педагогом или другим работником учебного или воспитательного учреждения, если это деяние соединено с жестоким обращением с несовершеннолетним или повлекло причинение существенного вреда его здоровью,

наказывается лишением свободы на срок до двух лет с лишением права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью на срок до трёх лет или без такового.

1. Объектом данного преступления являются общественные отношения в области выполнения обязанностей по надлежащему воспитанию несовершеннолетнего.

2. С объективной стороны преступление, предусмотренное комм. ст., состоит в злостном нарушение обязанности заботиться о воспитании несовершеннолетнего.

Надлежащее воспитание несовершеннолетнего - это формирование физических, психических, духовных и нравственных качеств личности несовершеннолетнего с использованием только таких приемов и методов, которые не запрещены международным правом и законодательством Туркменистана. По смыслу данной статьи надлежащее воспитание предполагает заботу не только о духовных качествах несовершеннолетнего, но и о состоянии его здоровья.

Нарушение обязанности заботиться о воспитании несовершеннолетнего выражается либо в полном бездействии виновного, когда он вообще не занимается воспитанием несовершеннолетнего либо в таких его действиях, которые прямо противоречат задачам воспитания несовершеннолетнего, т.е. являются антипедагогическими.

При этом нарушение такой обязанности должно быть злостным. Понятие "злостный" отражает как объективную сторону данного преступления, так и психическое отношение субъекта к своим действиям (умысел). С точки зрения объективной стороны злостное нарушение обязанностей обычно означает, что они не просто не исполняются ввиду небрежности и недомыслия взрослого лица, а именно нарушаются, причем в грубой и откровенной форме, в течение длительного времени, упорно, нередко вопреки предупреждениям и осуждению со стороны соответствующих властей и общественности.

Как следует из юридической конструкции диспозиции данной статьи, злостность данного деяния проявляется также и в том, что нарушение обязанностей по воспитанию несовершеннолетнего сопровождается жестоким с ним обращением либо повлекло причинение существенного вреда его здоровью.

Понятие жестокого обращения с несовершеннолетним подразумевает:

а) физическое насилие, которое не повлекло за собой расстройство (побои, порка ремнем и иными предметами, таскание за уши, щипки, пощечины, подзатыльники, иные способы причинения физической боли, а также лишение свободы передвижения, в т.ч. запирание в помещении, связывание);

б) Психическое насилие, выражающееся в угрозе причинения вреда потерпевшему. Такая угроза может состоять в угрозе применения физического убийством, нанесении телесных повреждений или иного вреда (например, оставление без еды, питья и т.д.);

в) грубое или пренебрежительное обращение с несовершеннолетним. Грубое обращение – это унижение чести и достоинства несовершеннолетнего, осуществляемое в циничной форме (использование обидных или неприличных обращений и кличек и др.). Пренебрежительное обращение заключается в подчеркивании и выпячивании действительных или мнимых физических, психических и прочих недостатков потерпевшего и, тем самым, постоянном унижении его достоинства.

Причинение существенного вреда его здоровью не обязательно должно являться следствием жестокого обращения, но всегда – нарушения обязанностей по воспитанию несовершеннолетнего (например, отказ в лечении, вызове врача).

Под существенным вредом здоровью, который охватывается составом данного преступления, следует понимать причинение лишь легкого вреда здоровью побоев и (ст. 111, 112 УК).

Причинение вреда здоровью несовершеннолетнего любой тяжести по неосторожности в дополнительной квалификации не нуждается, поскольку санкция данной статьи охватывает санкции ст. 115 УК. Что касается угрозы убийством или причинения тяжкого вреда здоровью как проявления данного преступления, то они, на наш взгляд, охватываются понятием жестокого обращения с несовершеннолетним, а потому не требуют самостоятельной квалификации по ст. 116 УК.

Умышленное причинение тяжкого и средней тяжести вреда здоровью (ст. 107, 108 УК), истязание (п. «в» ч. 2 ст. 113 УК) должны квалифицироваться с данным преступлением по совокупности. Самостоятельной квалификации, наряду с квалификацией по комм. ст., требует и доведение несовершеннолетнего до самоубийства (ст. 106 УК).

Ввиду несовпадения объектов преступных посягательств по совокупности должно квалифицироваться и оставление в опасности (ст. 125 УК), ненадлежащее выполнение обязанностей по охране жизни и здоровья несовершеннолетних (ст. 123 УК).

3. С субъективной стороны преступление характеризуется прямым умыслом.

4. Субъект данного преступления специальный ? родителем или лица, на которые возложена эта обязанность (усыновители, опекуны и попечители), педагоги или другие работники учебного или воспитательного учреждения.

5. Данное преступление относится к категории небольшой тяжести.

Статья 160. Злостное уклонение от уплаты средств на содержание детей или нетрудоспособных родителей

(1) Злостное уклонение родителей от уплаты по решению суда средств на содержание несовершеннолетних детей, а равно нетрудоспособных детей, достигших восемнадцатилетнего возраста,

наказывается штрафом в размере от пятнадцати до тридцати среднемесячных размеров оплаты труда или исправительными работами на срок до двух лет.

(2) Злостное уклонение совершеннолетних трудоспособных детей от уплаты по решению суда средств на содержание нетрудоспособных родителей,

наказывается штрафом в размере от пятнадцати до тридцати среднемесячных размеров оплаты труда или исправительными работами на срок до двух лет.

1. Объектом преступления, предусмотренного комм. ст. , служат общественные отношения, гарантирующие финансовые условия для должного развития личности несовершеннолетнего, существования совершеннолетних нетрудоспособных детей, а также нетрудоспособных родителей.

Согласно Семейному кодексу Туркменистана на родителей возлагается обязанность содержать своих несовершеннолетних, а также нетрудоспособных совершеннолетних детей, нуждающихся в помощи (ст. ст. ). Кроме того, В Семейном кодексе предусмотрена обязанность трудоспособных совершеннолетних детей содержать своих нетрудоспособных родителей, нуждающихся в помощи (ст. ).

2. С объективной стороны данное преступление состоит в злостном уклонении (бездействии) родителей от уплаты средств, назначенных по решению суда на содержание несовершеннолетних детей, а равно нетрудоспособных детей, достигших восемнадцатилетнего возраста.

Под содержанием понимается материальное обеспечение за собственный счет одним лицом другого. Содержание родителем своих детей, а равно детьми своих родителей имеет форму обеспечения необходимыми и достаточными для жизни материальными благами (деньги, продовольствие, одежда, оплата услуг и т.д.). Регулярные денежные платежи, совершаемые в названных целях, называют алиментными платежами. Они уплачиваются добровольно либо взыскиваются по решению суда, выносимому в порядке гражданского судопроизводства.

Уклонением родителей от уплаты средств на содержание детей следует считать не только прямой отказ от выплаты назначенных судом алиментов на детей, но и сокрытие лицом сведений о его действительном заработке, изменение места работы либо места жительства или уклонение от работы с целью не допустить взыскания по исполнительному листу и т.п.

При этом уклонение для целей данной статьи должно быть злостным. Понятие "злостный" отражает как объективную сторону данного преступления, так и психическое отношение субъекта к своим действиям (умысел). С точки зрения объективной стороны злостное нарушение обязанностей обычно означает, что они не просто не исполняются ввиду небрежности и недомыслия взрослого лица, а именно нарушаются, причем в грубой и откровенной форме, в течение длительного времени, упорно, вопреки предупреждениям и осуждению со стороны соответствующих властей.

Вопрос, является ли уклонение от уплаты алиментов злостным, разрешается судом с учетом причин и продолжительности неуплаты алиментов, его повторного характера, неуплаты алиментов, невзирая на предупреждения со стороны органов, ведающих исполнением судебных решений, объявления в розыск лица, обязанного выплачивать алименты и т.д. Ответственность за уклонение наступает лишь тогда, когда эти лица имеют возможность выплачивать алименты. Наличие уважительных причин (нетрудоспособность) исключают ответственность за данное преступление.

3. Нетрудоспособными членами семьи и лицами, состоящими на иждивении, считаются, в частности, дети (в том числе усыновлённые, пасынки (падчерицы), в т.ч. дети, обучающиеся по очной форме обучения до достижения ими возраста двадцати трёх лет; отец и мать (в том числе усыновители), достигшие пенсионного возраста: мужчины - 62 лет, женщины - 57 лет, либо являющиеся инвалидами и не получающие пенсию или государственное пособие; один из родителей, независимо от возраста и трудоспособности, если он (она) занят(а) уходом за детьми, братьями и сестрами, внуками умершего кормильца, не достигшими возраста восьми лет, и не работает (п. 21 ст. 1 Семейного кодекса Туркменистана). Соответственно, злостное уклонение от уплаты алиментов на содержание указанных лиц образует состав преступления, предусмотренный комм. статьей.

4. Состав данного преступления формальный. Преступление является оконченным с момента совершения действий, направленных на уклонение от уплаты алиментов.

5. С субъективной стороны преступление, предусмотренное настоящей статьей, совершается с прямым умыслом. Лицо осознает, что злостно уклоняется от уплаты средств на содержание, и желает уклониться.

6. Субъект преступления, предусмотренный ч. 1 комм. ст., специальный. Им являются родители, т.е. лица, внесенные отцом и матерью ребенка в запись акта о рождении ребёнка, а также усыновители. Субъект преступления, предусмотренного ч. 2 комм. ст. также специальный ? это трудоспособное лицо, являющееся сыном или дочерью (усыновленным) лица, в пользу которого по решению суда подлежат взысканию алименты.

7. Данное преступление относится к категории небольшой тяжести.

Статья 161. Злостное нарушение прав лица, на которое возложено воспитание несовершеннолетнего

Злостное нарушение прав родителя или иного лица, которому по решению суда передан несовершеннолетний, совершённое с применением насилия либо унижением чести и достоинства несовершеннолетнего или лица, на которое возложено его воспитание,

наказывается штрафом в размере от десяти до двадцати среднемесячных размеров оплаты труда или исправительными работами на срок до двух лет.

1. Объектом данного преступления служат общественные отношения в части обеспечения нормальных условий для выполнения родителями и иными лицами, на которых возложено воспитание несовершеннолетних, своих обязанностей по такому воспитанию и реализации ими соответствующих прав.

2. Родители имеют право и обязаны воспитывать своего ребёнка, опекать его, заботиться о его здоровье, физическом, психическом, духовном и нравственном развитии, с учётом его индивидуальности, возраста и пола создавать условия для полного и гармоничного развития его личности, готовить к труду, прививать ему культуру уважения к законам, историческим и национальным традициям (ст. 88 Семейного кодекса Туркменистана).

3. Объективная сторона данного преступления состоит в злостном нарушении прав родителя или иного лица, которому по решению суда передан несовершеннолетний, совершённое с применением насилия либо унижением чести и достоинства несовершеннолетнего или лица, на которое возложено его воспитание. Важный признак потерпевшего — передача ему на воспитание несовершеннолетнего именно по решению суда. Этот признак относится как к родителю, так и к иным лицам. Поскольку насилие или унижение чести и достоинства возможны лишь применительно к физическим лицам, следует прийти к выводу, что потерпевшими по данному виду преступления могут быть только физические лица.

4. О понятии "злостности" см. комм. к ст.ст. 159, 160 настоящего Кодекса.

5. Под насилием в данной статье понимается совершение таких действий, которые выражаются в ограничении свободы потерпевшего, нанесении ему ударов, побоев. Если в результате насилия был причинен любой уголовно-наказуемый вред здоровью: легкий, средней тяжести либо тяжкий или смерть, то содеянное, наряду с квалификацией по ст. 161 УК, должно квалифицироваться по совокупности с преступлениями, предусмотренными соответствующими частями ст. ст. 101, 107, 108, 111, 115 УК.

6. О посягательстве на часть и достоинство и их содержании см. комм. к ст. 132 настоящего Кодекса.

7. Данное преступление может быть совершено с прямым либо косвенным умыслом. Последний может иметь место в тех случаях, когда виновный сознавал общественно опасный характер совершаемого им злостного нарушения прав лица, на которое возложено воспитание несовершеннолетнего, предвидел, что унижает тем самым честь и достоинство несовершеннолетнего или лица, на которое возложено его воспитание, не желал, но сознательно допускал ради достижения каких-то своих целей наступление этих последствий либо относился к ним безразлично. Например, родитель, лишенный родительских прав, злостно домогается передачи ему ребенка другим родителем или предоставления возможности "воспитывать" его, не останавливаясь перед грубым и унижающим честь и достоинство применением против другого родителя физического насилия и т.п.

8. Состав данного преступления по своей конструкции сложный — формально-материальный. В той части, в которой он предполагает злостное нарушение прав родителя или иного лица, которому по решению суда передан несовершеннолетний, совершённое с применением насилия, он формальный, а преступление считается оконченным с момента применения насилия. Там же, где речь идет о причиненном действительном вреде – унижении чести и достоинства несовершеннолетнего или лица, на которое возложено его воспитание, состав материальный, и преступление будет окончено, когда реально были унижены честь или достоинство лица (см. об этом комм. к ст. 132, 133 настоящего Кодекса).

9. Субъект данного преступления общий — любое лицо, достигшее 16-летнего возраста. Чаще всего им является другой родитель, но может быть и другое лицо.

10. Данное преступление относится к категории небольшой тяжести.

Статья 162. Принуждение женщины к вступлению в брак или воспрепятствование вступлению в брак

(1) Принуждение женщины к вступлению в брак или продолжению брачного сожительства, а равно воспрепятствование женщине вступить в брак по своему выбору, соединённое с насилием или угрозой применения насилия,

наказываются лишением свободы на срок до двух лет.

(2) Принуждение лица, не достигшего брачного возраста, к вступлению в фактически брачные отношения,

наказывается лишением свободы на срок до трёх лет.

1. Брак по принуждению - это брачный союз, при котором одна или обе стороны вступили в брак не по своей воле, а под принуждением. Необходимо отметить, что Организация Объединенных Наций рассматривает такой вид брака, как нарушение прав человека, поскольку он не соответствует принципу независимости и свободы личности.7 Согласно ст. 27 Конституции Туркменистана женщина и мужчина по достижении брачного возраста имеют право лишь по взаимному согласию вступить в брак и создать семью, супруги в семейных отношениях полностью равноправны. Мужчина и женщина, достигшие брачного возраста, для создания семьи имеют право независимо от расы, национальности или вероисповедания заключить брак. Они пользуются одинаковыми правами во время заключения брака, во время состояния в браке и во время его расторжения (ст. 14 Семейного кодекса Туркменистана).

2. Объектом преступления, предусмотренного ч. 1 комм. ст., является свобода женщины вступать или не вступать в брак по своему выбору и свобода в принятии ею решения о расторжении брака при наличии к тому законных условий и оснований.

3. С объективной стороны состава преступления, предусмотренного ч. 1 комм. ст., действия виновного заключаются в принуждении женщины к вступлению в брак или продолжению брачного сожительства, а равно воспрепятствование женщине вступить в брак по своему выбору, соединённое с насилием или угрозой применения насилия.

По смыслу глава 4 Семейного кодекса Туркменистана ("Условия и порядок заключения брака. Государственная регистрация заключения брака") понятием "брак" обозначается только официальный брачный союз. Простое сожительство именуется "фактические брачные отношения" (ч. 2 комм. ст.).

Принуждение должно состоять в применении насилия или его угрозе.

О понятиях насилия и угрозы применения насилия см. п. 5 комм. к ст. 161 настоящего Кодекса. Угроза насилия должна быть действительной, т.е. виновный объективно мог и субъективно был готов его применить, и, кроме того, с учетом обстоятельств дела она должна, как правило, восприниматься потерпевшей в качестве реальной. Во всяком случае, сознанием виновного должно охватываться то, что потерпевшим угроза воспринимается как существующая. Угроза применения физического насилия обычно направлена непосредственно потерпевшему (потерпевшей). Но она может быть адресована и лицам, близким потерпевшей.

4. В комм. ст. говорится о насилии (угрозе его применения) вообще, а не просто о физическом насилии, то есть насилие может быть и психическим (см. о нем, например, п. "и" ч. 1 ст. 58 УК), включая запугивание, или угрозы; подавление воли женщины иным способом (например, т.н. состояния, образующиеся в результате психофизического и психотехнического воздействия – состояния управляемого, или гипнотического, а также замещенного, или зомбированного сознания).

5. Частью 2 комм. ст. предусмотрен особый состав преступления — принуждение лица, не достигшего брачного возраста, к вступлению в фактически брачные отношения.

В Туркменистане брачный возраст установлен, начиная с 18-ти лет. В исключительных случаях при наличии уважительных причин органы опеки и попечительства могут по просьбе лиц, желающих заключить брак, снизить брачный возраст, но не более чем на один год (ст. 15 Семейного кодекса Туркменистана).

Фактические брачные отношения, или фактический брак, или незарегистрированный брак, или неформальный брак, или сожительство — это отношения между партнёрами по совместному проживанию (сожительству), не оформленные в установленном законом порядке как брак. То есть фактический брак – не просто вступление в регулярную половую связь, но и ведение общего хозяйства, включая совместное проживание, пользование имуществом, рождение общих детей и т.д.

Потерпевшим здесь может являться лицо не только женского, но и мужского пола.

Принуждение, предусмотренное данным составом, — понятие более широкое, чем насилие или угроза насилием и не обязательно должно сводиться лишь к физическому или психическому насилию. Это может быть принуждение также и в других формах. Наряду с насильственными действиями, угрозами насилием, уничтожением или повреждением имущества, принуждение включает в себя и иные незаконные действия, например, обман, шантаж и др. См. о понятии принуждения также комм. к ст. 40 настоящего Кодекса.

5. Составы обоих указанных в комм. ст. преступлений сконструированы как формальные. Преступление, предусмотренное ч .1, считается оконченным с момента применения насилия или угрозы им. Принуждение лица, не достигшего брачного возраста, к вступлению в фактически брачные отношения (ч. 2 комм. ст.) окончено с момента применения первого же акта такого принуждения.

6. Субъектом указанных преступлений является физическое, вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста, т.е. субъект здесь общий.

7. Субъективная сторона этого преступления характеризуется умышленной формой вины.

8. Преступление, предусмотренное ч. 1 комм. ст., относится к преступлениям небольшой степени тяжести, ч. 2 – к преступлениям средней степени тяжести.

Статья 163. Многожёнство

Многожёнство, то есть сожительство с двумя или несколькими женщинами при совместном ведении общего хозяйства,

наказывается исправительными работами на срок до двух лет.

1. Объектом данного деяния является отношения семейной моногамии, которые, как считается в отделенном от религии светском государстве, к которому согласно его Конституции (ст. 1) относится и Туркменистан, наиболее полно обеспечивают в рамках семьи духовно-нравственные и имущественные интересы женщин и детей. В большинстве стран мира в настоящее время многоженство (полигамия) запрещена.

2. С объективной стороны данное преступление есть сожительство мужчины с двумя и более женщинами, при условии совестного ведения ими общего хозяйства. Другими словами в данной статье имеются в виду лишь фактические, но не признанные официально брачные отношения мужчины с несколькими женщинами. Официальный брак не может здесь иметь места, т.к. по смыслу глава 4 Семейного кодекса Туркменистана ("Условия и порядок заключения брака. Государственная регистрация заключения брака") понятием "брак" обозначается только официальный брачный союз.

"Сожительство" означает в данном случае незарегистрированный, или фактический брак. Ведение общего хозяйства – это такой способ совместного проживания нескольких лиц, когда затраты средств и труда обоих или одного из совместно проживающих лиц направлены на удовлетворение общих семейно-бытовых потребностей (приготовление пищи, стирка, уборка, закупки продуктов питания и предметов семейного быта). То есть под совместным ведением общего хозяйства подразумевается, в первую очередь, общий бюджет членов семьи.

3. Данное преступление является длящимся. Оно считается оконченным с момента добровольного прекращения совершения данного деяния (сожительства) либо с момента наступления любого события, препятствующего его продолжению (ч. 2 ст. 15 УК).

4. Субъектом многоженства может являться лишь лицо мужского пола, достигшее половой зрелости, т.к. при отсутствии последнего признака сожительство, как таковое, было бы невозможно.

5. Субъективная сторона этого преступления характеризуется умышленной формой вины.

6. Данное деяние относится к категории преступлений небольшой степени тяжести.

Статья 164. Изготовление или распространение порнографических предметов

(1) Изготовление с целью демонстрации или распространения, а равно демонстрация, торговля или иное распространение порнографических печатных изданий и иных предметов,

наказываются штрафом в размере от двадцати до сорока среднемесячных размеров оплаты труда или исправительными работами на срок до двух лет.

(2) Те же деяния, совершённые повторно, организованной группой или преступным сообществом,

наказываются лишением свободы на срок до пяти лет с конфискацией имущества или без такового.

1. Порнография (от греч. pornos - развратник и grapho - пишу) – это вульгарно-натуралистическое непристойное изображение половой жизни в произведениях живописи, литературы, театра, кино, на фотографиях и т.д. Не являются порнографией произведения научного и научно-просветительного характера, содержащие в качестве иллюстраций изображения полового акта и прочих действий сексуального характера.

Распространение порнографии есть международное преступление кторое посягает на нравственные устои общества.

В 1923 г. в Женеве была заключена Международная конвенция о пресечении обращения порнографических изданий и торговли ими, которая с изменениями от 12 ноября 1947 г. действует до настоящего времени. Конвенция дает примерный перечень порнографических изданий, который может быть дополнен нормами национального законодательства.К ним отнесены сочинения, фильмы, открытки, рисунки, эмблемы, фотографии. Конвенция не дает и определения понятия порнографического издания, поэтому вопрос о том. какое издание относится к порнографическому, решается на основе национального законодательства. Согласно этой Конвенции подлежат наказанию:

1) Изготовление или хранение сочинений, рисунков, гравюр, картин, печатных изданий, изображений, афиш, эмблем, фотографий, кинематографических фильм или других порнографических предметов, с целью их продажи или распространения, или же публичного их выставления;

2) Ввоз, провоз, вывоз лично или через другое лицо в вышеуказанных целях перечисленных сочинений, рисунков, гравюр, картин, печатных изданий, изображений, афиш, эмблем, фотографий, кинематографических фильм или других порнографических предметов, или пуск их тем или другим путем в обращение;

3) Торговля ими даже не публичная, совершение с ними всяких операций какого бы то ни было вида, распространение их, публичное их выставление или же сдача их, в качестве профессии, в прокат;

4) Анонсирование или оглашение каким бы то ни было путем, в целях поощрения оборота или торговли, подлежащих пресечению, что какое-либо лицо занимается одним из перечисленных выше наказуемых действий, анонсирование или оглашение, как и через кого эти сочинения, рисунки гравюры, картины, печатные издания, изображения, афиши, эмблемы, фотографии, кинематографические фильмы или другие порнографические предметы могут быть получены, либо непосредственно, либо через чье-либо посредство.

2. Объектом данного преступления являются общепризнанные нормы нравственности в области половых отношений.

3. С объективной стороны данное преступление включает следующие действия: а) изготовление порнографических печатных изданий и иных порнографических предметов с целью демонстрации или распространения;

б) их демонстрация;

в) торговля ими;

г) иное их распространение.

Печатные издания в данном случае – это средства массовой информации, распространяющие свою продукцию в печатном виде, то есть, отпечатанную на бумаге тем или иным способом. К печатным изданиям относятся: газеты, журналы и т.п. Иные порнографические предметы – это

Под изготовлением порнографии понимаются действия по производству предметов порнографического характера путем их написания, изображения, видео и киносъемки, фотографирования, переделки, издания, копирования и т.д.

Торговля в данном случае есть отчуждение за плату порнографических изделий. Демонстрация – это показ порнографии хотя бы одному другому лицу. Распространение порнографических предметов представляет собой их передачу либо демонстрацию за плату или безвозмездно хотя бы одному другому лицу, либо опубликование для определенного или неопределенно широкого круга лиц, в т.ч. за плату.

4. Квалифицирующими признаками данного преступления служат: совершение указанных выше действий повторно, организованной группой или преступным сообществом (см. об этих понятиях комм. к ст.ст. 17,34 настоящего Кодекса).

5. Преступление считается оконченным с момента изготовления произведения порнографического характера или совершения других указанных в законе действий независимо от наступления вредных последствий. Состав преступления формальный.

6. С субъективной стороны данное преступление совершается с формой вины в виде прямого умысла.

7. Субъектом данного преступления является вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста.

8. Преступление, предусмотренное ч. 1 комм. ст., относится к деяниям небольшой степени тяжести, ч. 2 – средней степени тяжести.

Статья 165. Надругательство над могилой

(1) Надругательство над могилой,

наказывается исправительными работами на срок до двух лет или лишением свободы на срок до двух лет.

(2) Надругательство над могилой, сопряжённое с похищением памятников или иных предметов, находящихся на могиле или в могиле, или надругательство над трупом,

наказывается лишением свободы на срок до пяти лет.

1. Основным непосредственным объектом данного преступления является общественная нравственность, дополнительным — достоинство умершего, а также его живых родственников и близких людей.

2. Объективная сторона преступления состоит в надругательстве над могилой (ч. 1 комм. ст.) или надругательстве над могилой, сопряжённом с похищением памятников или иных предметов, находящихся на могиле или в могиле, или надругательством над трупом (ч. 2 комм. ст.). В последнем случае состав преступления является квалифицированным.

Под надругательством над могилой следует понимать:

а) полное разрушение места захоронения и(или) надмогильных сооружений;

б) их повреждение либо порчу, исключающие использование их по назначению без восстановления, ремонта или реставрации;

б) осквернение могилы, выражающееся в совершении безнравственных, циничных действий, несовместимых с предназначением данного ритуального объекта (нанесение оскорбительных надписей, рисунков, символов, загрязнение нечистотами, помещение на могилу посторонних предметов, оскорбляющих достоинство умершего и т.п.).

Похищением памятников или иных предметов, находящихся на могиле или в могиле есть хищение надгробных сооружений мемориального характера (надгробных камней, плит, стел, скульптур, оград и т.д.), погребальных знаков и ритуальных предметов (венков, цветов, лент, саркофага и т.д.), ценностей, находящихся в могиле (ювелирных украшений, золотых зубных коронок, одежды, обуви и т.д.).

Надругательство над трупом погребенного есть совершение безнравственных, циничных и оскверняющих действий в отношении захороненных человеческих останков (извлечение из могилы, нанесение повреждений, расчленение или обнажение трупа и т.д.).

Судя по общему содержанию данной статьи, она не охватывает надругательство над временно незахороненным трупом (например, находящимся в морге или в ожидании погребения), поскольку вся статья в целом охватывается понятием "надругательство над могилой", т.е. осквернение трупа в смысле данной статьи всегда сопряжено с совершением противоправных действий в отношении могилы, или, иначе говоря, нарушением ее целостности. Иные оскверняющие действия в отношении тела умершего подпадают под действие других статей УК, прежде всего, о хулиганстве (ст. 279) и др.

3. Преступление, которое выражается в надругательстве над могилой или над трупом, отличается формальным составом (не нуждается для наступления уголовной ответственности в установлении факта причинения вреда) и, следовательно, является оконченным в момент совершения указанных выше действий. Иначе — в отношении совершения данного преступления в форме надругательства над могилой, сопряжённого с похищением памятников или иных предметов, находящихся на могиле или в могиле, при которой состав преступления приобретает признаки материального состава (имущественный вред). В этом случае преступление можно считать оконченным только тогда, когда виновный завладел похищенным имуществом, т.е. получил возможность им распорядиться по своему усмотрению.

4. Субъективная сторона преступления отличается прямым или косвенным умыслом (например, когда осквернение могилы или трупа связано с главной целью виновного — хищением ценностей либо удовлетворением извращенного любопытства и т.д.) .

5. Субъектом преступления является лицо, достигшее 16-летнего возраста.

6. Преступление, предусмотренное ч. 1 комм. ст., относится к преступлениям небольшой степени тяжести, ч. 2 – к преступлениям средней степени тяжести.

Статья 166. Умышленное уничтожение, разрушение или порча памятников истории и культуры

Умышленное уничтожение, разрушение или порча памятников истории и культуры либо природных объектов, взятых под охрану государства,

наказываются штрафом в размере от двадцати до сорока среднемесячных размеров оплаты труда или исправительными работами на срок до двух лет или лишением свободы на срок до двух лет.

1. Основным объектом данного преступления является общественная нравственность, дополнительным – имущественные отношения собственности на памятники истории и культуры либо природные объектов.

2. Предметом преступления служат памятники истории и культуры, а также природные объекты, взятые под охрану государства.

Памятниками истории и культуры Туркменистана признаются комплексы, единичные объекты, сооружения, памятные места, предметы и изделия, связанные с историческими событиями в жизни туркменского народа, развития общества и государства, произведения материального и духовного творчества, представляющие историческую, научную, художественную или иную культурную ценность.

2. Согласно Закону Туркменистана "Об охране объектов национального историко-культурного наследия" от 19 октября 2012 г. к памятникам истории и культуры Туркменистана относятся:

- одиночные памятники - отдельные постройки, здания и сооружения со связанными с ними произведениями живописи, скульптуры, декоративно-прикладного искусства и исторически сложившимися территориями указанных построек, зданий и сооружений; мемориальные квартиры; некрополи, мавзолеи и отдельные захоронения, произведения монументального искусства; объекты науки и техники (включая военные), которые имеют ценность с точки зрения истории, науки или искусства; объекты археологического наследия, содержащие следы существования человека, частично или полностью скрытые в земле или под водой, являющиеся свидетельством эпох и цивилизаций, основным или одним из основных источников информации о которых являются раскопки или находки;

- ансамбли - чётко локализуемые на исторически сложившейся территории группы изолированных или объединённых памятников, строений и сооружений фортификационного, религиозного, дворцового, жилого, общественного, административного, торгового, производственного, научного, учебного назначения со связанными с ними произведениями живописи, скульптуры, декоративно-прикладного искусства, архитектуры, единство или связь с пейзажем которых представляют ценность с археологической, архитектурной, исторической, эстетической или социально-культурной точек зрения; исторические центры поселений и фрагменты исторических планировок и застроек поселений, которые могут быть отнесены к градостроительным ансамблям; произведения ландшафтной архитектуры и садово-паркового искусства (сады, парки, скверы, бульвары);

- достопримечательные места - совместные творения человека и природы, а также территории, имеющие ценность с точки зрения археологии, истории, градостроительства, эстетики, этнологии или антропологии, в том числе места бытования народных художественных промыслов; центры исторических поселений или фрагменты градостроительной планировки и застройки, памятные места, ландшафты, связанные с историческими (в том числе военными) событиями; природные ландшафты, связанные с памятниками, жизнью выдающихся исторических личностей; культурные слои, остатки построек древних городов, городищ, селений, стоянок, места совершения обрядов

3. Объекты, взятые под охрану государства, представляют особую научную или культурную ценность (типичные или редкие ландшафты, сообщества растительных или животных организмов, редкие геологические образования, виды растений и животных, культурные ценности).

Учёт культурных ценностей ведётся в Государственном реестре объектов национального культурного достояния Туркменистана и охранных перечнях культурных ценностей. При учёте культурной ценности записываются сведения: происхождение, собственник, описание, стоимость и степень охраны. На основании данных сведений собственнику культурной ценности выдаётся соответствующее свидетельство.

Порядок государственного учёта культурных ценностей утверждается Кабинетом Министров Туркменистана. Выявлением, учётом и охраной культурных ценностей, находящихся в государственных библиотеках, музеях и архивах, независимо от их ведомственной подчинённости, занимаются указанные учреждения.

Данные учреждения обязаны представлять сведения в соответствующие органы исполнительной власти для включения в Государственный реестр объектов национального культурного достояния Туркменистана и охранные перечни культурных ценностей.

4. Стоимость культурных ценностей, степень их охраны и возможность вывоза за пределы страны определяются уполномоченным органом государственного управления в области культуры путём экспертизы в порядке, установленном законодательством Туркменистана (ст. 7 Закона Туркменистана "О культуре" от 12 марта 2010 г. № 92-IV).

5. Объективная сторона данного преступления заключается в уничтожении, разрушении или порче вышеуказанных объектов.

Под уничтожением понимается полная ликвидация соответствующего материального объекта, когда он перестает существовать (путем сжигания, взрыва и т.п.). Разрушением является приведение объекта в негодность за счет полной утраты им своей внешней формы и содержания. Повреждение есть частичное нарушение формы и (или) внутреннего содержания объекта, в результате чего он частично или полностью утрачивает или снижает свое функциональное назначение.

6. Данное преступление обладает материальным составом, и считается оконченным при наступлении одного из результатов, названных в предыдущем пункте.

7. Субъективная сторона преступления отличается прямым или косвенным умыслом. Неосторожное совершение таких действий состава данного преступления не образует, хотя может подпадать под действие других статей (например, халатность, ст. 188 УК).

8. Субъект преступления общий, это лицо, достигшее 16-летнего возраста.

9. Это преступление относится к категории деяний небольшой степени тяжести.

РАЗДЕЛ VIII. ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ МИРА И БЕЗОПАСНОСТИ ЧЕЛОВЕЧЕСТВА

ГЛАВА 21. ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ МИРА И БЕЗОПАСНОСТИ ЧЕЛОВЕЧЕСТВА

Статья 167. Пропаганда войны

Пропаганда войны, то есть распространение с использованием средств массовой информации или другим способом призывов к ведению агрессивной войны,

наказывается исправительными работами на срок до двух лет или лишением свободы на срок до пяти лет.

1. Объектом данного преступления являются мир и мирное сосуществование народов, а также безопасность Туркменистана.

Туркменистан на основании закона обладает статусом постоянного нейтралитета. Признанный мировым сообществом постоянный нейтралитет Туркменистана является основой его внутренней и внешней политики (ч. 4 ст. 1 Конституции Туркменистана). Постоянный нейтралитет — это международно-правовой статус, при котором государство берет на себя обязательство не участвовать в каких-либо войнах, которые происходят или могут произойти в будущем, и воздерживаться от действий, способных вовлечь такое государство в войну. Соответственно, пропаганда войны прямо посягает и на постоянный нейтралитет Туркменистана.

2. Пропаганда – это распространение фактов, аргументов, слухов и других сведений, в том числе заведомо ложных, для воздействия на общественное мнение, т.е. публичное действие. От других способов распространения знаний и идей пропаганда отличается нацеленностью на манипуляцию сознанием и поведением людей. Поэтому, на наш взгляд, не является пропагандой простое выражение одним человеком собственного мнения в разговоре с другим, в т.ч. даже если он высказывается, например, за необходимость войны. Главное, чтобы при пропаганде ставилась цель завладеть и манипулировать сознанием других людей с целью добиться реализации искомого результата.

Важным для понимания понятия пропаганды являются социально-политические интересы её субъекта, всегда с идеологической точки зрения представляющего некую социальную группу, интересы которой выражает пропаганда, и их соотношение с интересами общества в целом и отдельных групп, к которым обращена пропаганда. Это, впрочем, не означает, что пропаганда всегда ведется от имени политической партии или другой конкретной группы людей, но субъект пропаганды всегда объективно представляет интересы той или иной социальной группы. Если же призывы к войне мотивированы не социальными интересами, а сугубо индивидуальными устремлениями (например, лицо из хулиганских побуждений выкрикивает лозунги, призывающие расправиться с соседним государством), то состав преступления должен быть другим (в приведенном примере, при наличии остальных квалифицирующих признаков, — это может быть хулиганство).

Пропаганда войны относится к разряду т.н. негативной (деструктивной) пропаганды, т.е. навязывания людям тех или иных убеждений по принципу "цель оправдывает средства". Назначение негативной пропаганды — это разжигание социальной вражды, эскалация социальных конфликтов, обострение противоречий в обществе, пробуждение низменных инстинктов у людей и тому подобное, что позволяет разобщить людей, сделать их послушными воле пропагандиста. Технология создания «образа врага» позволяет сплотить толпу вокруг пропагандиста, навязать толпе выгодные ему убеждения и стереотипы.8

Иногда считают, что пропаганда не ограничена жесткими временными рамками и сводится к более менее систематическим попыткам манипуляции мнениями и убеждениями людей, тогда как призывы к конкретным политическим действиям являются не пропагандой, а агитацией. Однако, нам представляется, что в широком смысле слова пропаганда может состоять и в призыве к конкретным действиям, в т.ч. к развязыванию агрессивной войны. Т.е. в смысле данной статьи пропаганда — это публичные призывы к войне.

Публичность призывов означает их нацеленность на восприятие широким кругом людей (например, выступления по радио, телевидению, на собраниях, митингах и других массовых мероприятиях, использование лозунгов во время демонстраций, шествий, пикетирования, размещение на сайте в Интернет и т.д.). Каждый раз вопрос о публичности призывов должен решается с учетом всех обстоятельств дела.

3. Пропаганда войны – это преступление международного характера, состоящее в распространении в средствах массовой информации и публичных выступлениях отдельных лиц открытых призывов к нападению с помощью вооруженных сил на другие государства, т.е. к агрессивной войне. Пропаганда войны запрещена специальной резолюцией Генеральной Ассамблеи ООН в 1947 г. под страхом уголовного наказания.

Понятие агрессии (агрессивной войны) определяется в решениях Генеральной Ассамблеи ООН, в частности в специальной Резолюции 3314 от 14 декабря 1974 г. Агрессия определяется как "применение вооруженной силы государства против суверенитета, территориальной неприкосновенности или политической независимости другого государства или каким-либо другим образом, несовместимым с Уставом Организации Объединенных Наций". Право определения факта вооруженной агрессии (войны) принадлежит Совету Безопасности ООН.

Призывы к оборонительной военной защите от грозящей или начавшейся внешней агрессии не образуют состава преступления.

4. Перечень способов совершения данного преступления открытый, но в качестве примера в нем приводится использование виновным средств массовой информации, что, на наш взгляд, указывает на повышенную общественную опасность именно этого способа, поскольку он позволяет охватить пропагандой максимально большое количество людей. Пропаганда войны может выражаться в устных призывах к подготовке и развязыванию войны, в распространении милитаристских идей в Интернете и т.д.

Представляется, что призывы к войне могут быть только прямыми и открытыми (а не замаскированными, т.к. иначе это не пропаганда), направленными к развязыванию новой войны вообще (например, мировой) или против какого-либо конкретного государства, группы государств и т. д.

5. Пропаганда войны считается оконченным преступлением уже с момента публичного распространения милитаристских призывов, независимо от того, сумел ли виновный в действительности повлиять на сознание тех, кого он пытался заразить этими идеями.

6. Данное преступление может быть совершено только с прямым умыслом. Мотивы его совершения, на наш взгляд, имеют важное значение ввиду отмеченных выше особенностей самого понятия пропаганды, ее социально-политической мотивированности.

7. Субъект данного преступления общий — вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста.

8. Пропаганда войны относиться к категории преступлений средней тяжести.

Статья 168. Геноцид

Геноцид, то есть умышленные действия, совершаемые с целью полного или частичного уничтожения какой-либо национальной, этнической, расовой или религиозной группы лиц, выразившиеся в убийстве членов такой группы, причинении им телесных повреждений, создании жизненных условий, рассчитанных на полное или частичное их физическое уничтожение, насильственное сокращение деторождения, или насильственная передача детей из одной человеческой группы в другую, а равно отдача приказа о совершении таких действий,

наказывается лишением свободы на срок от пятнадцати до двадцати пяти лет.

1. Состав данного преступления предусмотрен в Конвенции о предупреждении преступления геноцида и наказания за него от 9 декабря 1948 года. 9 Нормы о преступлении геноцида содержатся также в Международном пакте о гражданских и политических правах от 16 декабря 1966 года, Конвенции о неприменимости срока давности к военным преступлениям и преступлениям против человечества от 26 ноября 1968 года, Римском статуте Международного Уголовного суда от 17 июля 1998 года;10 в проекте Кодекса преступлений против мира, безопасности и человечества от 1991 г. Содержание норм о геноциде во всех перечисленных документах соответствует Конвенции 1948 года.

Геноцид означает "отказ в признании права на существование целых человеческих групп, подобно тому, как человекоубийство означает отказ в признании права на жизнь отдельных человеческих существ". Под геноцидом понимает действия, совершаемые с намерением уничтожить полностью или частично какую-либо национальную, этническую, расовую или религиозную группу как таковую: а) убийство членов такой группы; б) причинение серьезных телесных повреждений или умственного расстройства членам такой группы; в) предумышленное создание для какой-либо группы таких жизненных условий, которые рассчитаны на полное или частичное физическое уничтожение ее; г) меры, рассчитанные на предотвращение деторождения в среде такой группы; д) насильственная передача детей из одной группы в другую. Диспозиция комм. ст. почти полностью воспроизводит указанное международно-правовое определение, даже расширяя его за счет приказа о совершении актов геноцида. В то же время признак серьезности телесных повреждений и причинение умственного расстройства членам уничтожаемой группы из данного состава преступления туркменским законодателем исключены.

2. Родовой объект преступлений, предусмотренных настоящей главой УК, — это отношения по сохранению мира и безопасности человечества. Непосредственным основным объектом геноцида являются общественные отношения, обеспечивающие безопасные условия жизни и сохранения национальных, этнических, расовых и религиозных групп. Дополнительные объекты — жизнь, здоровье и достоинство людей.

3. Объективная сторона преступления, предусмотренного данной ст., включает действия, совершенными одним из способов, указанных в ее диспозиции. Эти действия направлены на полное или частичное уничтожение национальной, этнической, расовой или религиозной группы людей, а также убийство членов этой группы, причинение им телесных повреждений; создание жизненных условий, рассчитанных на полное или частичное физическое уничтожение членов этой группы; насильственное сокращение деторождения, насильственную передачу детей из одной человеческой группы в другую, а равно отдача приказа о совершении таких действий.

Как видно из данного перечня, под геноцидом следует понимать не только физическое уничтожение национальной, этнической, расовой или религиозной группы, но и искоренение признака ее самоидентификации (например, национального, путем насильственной ассимиляции с другими группами).

Если бы геноцидом считалось уничтожение всей группы, то в этом случае предотвращение преступления было бы практически невозможно, и она была бы применима только post factum - после убийства всех членов группы или уничтожение большей ее части. Поэтому в диспозиции данной нормы внесено уточнение в виде добавления слова "частично". Вместе с тем уничтожение части должно быть значительным — с тем, чтобы чувствительно затронуть всю группу.

4. Субъектом данного преступления может быть любое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста. В соответствии со ст. 4 Конвенции о предупреждении преступления геноцида лица, совершающие геноцид подлежат наказанию, независимо от того, являются ли они ответственными по конституции правителями, должностными или частными лицами.

5. С субъективной стороны преступления, предусмотренного данной статьей, может совершаться лишь с прямым умыслом.

Должна иметь место и специальная цель – полное или частичное уничтожение определенной национальной, этнической, расовой или религиозной группы, т.е. геноцид направлен против лиц со специфическими характеристиками. В отсутствие такой цели совершение указанных в данной статье действий не образует состав геноцида и должно квалифицироваться как преступления против личности, превышение служебных полномочий и т.д. Следует, однако, заметить, что доказательство такой цели (намерения) нередко может представлять собой непосильную задачу для обвинения, особенно в случае лишь частичного истребления или разобщения соответствующей группы и т.д.

В этой связи было бы целесообразно, на наш взгляд, изменить формулировку диспозиции комм. ст., указав в ней, что "под геноцидом понимаются действия, направленные на уничтожение полностью или частично какой-либо расовой, национальной, этнической, религиозной, социальной, политической, культурной, половой и характеризующейся любой иной принадлежностью человеческой группы, выразившиеся в....". Термин "направленные" имеет не субъективный, а объективный смысл, поэтому само по себе уничтожение всей или значительной части той или иной социальной группы само по себе означает намерение (цель) ее уничтожить.11

Мотивы преступления геноцида могут быть самыми разными. В Резолюции Генеральной Ассамблеи ООН от 11 декабря 1946 года сказано: "Геноцид, с точки зрения международного права является преступлением, которое осуждается цивилизованным миром, и за совершение которого главные виновники и соучастники подлежат наказанию независимо от того ... совершено ли преступление по религиозным, расовым, политическим или каким-либо другим мотивам".12

6. Состав преступления в основном материальный, ибо геноцид должен влечь за собой наступление вредных последствий, поскольку согласно диспозиции комм. ст., он выражается в убийстве членов такой группы, причинении им телесных повреждений, создании жизненных условий, рассчитанных на полное или частичное их физическое уничтожение, насильственном сокращение деторождения, или насильственной передаче детей из одной человеческой группы в другую (т.е. означает насильственное разлучение детей и родителей, что само по себе – общественно-опасное вредное последствие). Соответственно, такие действия считаются оконченным преступлением с момента наступления указанных последствий (при убийстве с указанной целью значительного числа членов группы и т.д.). Единственное исключение составляет отдание приказа об этих действиях, в части которого это преступление имеет формальный состав и считается оконченным с момента отдачи такого приказа.

7. Данное преступление принадлежит к числу особо тяжких.

Статья 169. Наёмничество

(1) Вербовка, обучение, финансирование или иное материальное обеспечение наёмника, а равно его использование в вооружённом конфликте или иных военных действиях,

наказываются лишением свободы на срок от трёх до восьми лет.

(2) Участие наемника в вооружённом конфликте или военных действиях,

наказывается лишением свободы на срок от пяти до десяти лет.

Примечание

Наёмником признаётся лицо, действующее в целях получения материального вознаграждения и не являющееся гражданином государства, участвующего в вооружённом конфликте или военных действиях, не проживающее постоянно на его территории, а также не являющееся лицом, направленным для исполнения официальных обязанностей.

1. Наемничество относится к преступлениям международного характера. Данная статья размещена законодателем в главе 21 УК "Преступления против мира и безопасности человечества", т.е. основным непосредственным объектом данного преступления согласно УК считаются общественные отношения в сфере охраны мира между государствами, безопасности человечества. Вместе с тем дополнительным объектом наемничества являются также установленные международными договорами правила ведения войн, формирования национальных вооруженных сил. Данный "дополнительный" объект, тем не менее, имеет большое значение, ибо задействование в вооруженном конфликте неконтролируемых наемников серьезно сужает возможности для обеспечения прав гражданского населения в районе боевых действий и военнопленных. Дело в том, что наемники, как правило, руководствуются лишь мотивами наживы, жестоки и слабо контролируемы. Их участие превращает войну как «последний довод» (ultima ratio) в войну как проявление необузданной ярости (ultima rabies).13

2. Понятие наемника впервые было дано в Дополнительном протоколе I от 8 июня 1977 г. к Женевским конвенциям от 12 августа 1949 г. который касается лишь защиты жертв международных вооруженных конфликтов. Однако более широкое определение наемничества содержится уже в Декларации Генеральной Ассамблеи ООН "О принципах международного права, касающихся дружественных отношений и сотрудничества между государствами в соответствии с уставом Организации Объединенных Наций" 1970 г.: "Каждое государство обязано воздерживаться от организации или поощрения организации нерегулярных сил или вооруженных банд, в том числе наемников, для вторжения на территорию другого государства".

Международная конвенция о борьбе с вербовкой, использованием, финансированием и обучением наемников от 4 декабря 1989 г. (ст.1), участником которой является Туркменистан (присоединился к ней 18 сентября 1996 г.), формулирует определение наемника также более широко, чем упомянутый Дополнительный протокол I к Женевским конвенциям. В частности, Международная конвенция предусматривает участие наемника не только в вооруженном конфликте, но и в совместных насильственных действиях, направленных на свержение правительства или иной подрыв конституционного порядка государства или подрыв территориальной целостности государства. Формулировка наемничества, приведенная в примечании к комм. ст., более соответствует именно Международной конвенции о борьбе с вербовкой, использованием, финансированием и обучением наемников. Вместе с тем из формулировки данного понятия в указанной Конвенции вытекает, что объектом данного преступления являются не только названные выше объекты, но также подрыв конституционного порядка государства или подрыв территориальной целостности государства.

3. С объективной стороны наемничество включает в себя: вербовку, обучение, финансирование или иное материальное обеспечение наемника, использование наемника в вооруженном конфликте или иных военных действиях. Объективная сторона преступления, предусмотренного ч. 2 комм. ст., заключается в участии самого наемника в вооруженном конфликте или военных действиях.

4. Субъектом данного преступления является лицо, достигшее 16-летнего возраста. При этом данный субъект специальный – это лицо, не являющееся гражданином государства, участвующего в вооружённом конфликте или военных действиях, не проживающее постоянно на его территории, а также не являющееся лицом, направленным для исполнения официальных обязанностей (например, не являющееся военным советником, присланным другим государством).

5. С субъективной стороны наемничество характеризуется прямым умыслом. Субъект осознает, что совершает действия, перечисленные в этой статье, и желает этого. Имеется специальная цель — получение наемником материального вознаграждения.

6. Деяние, предусмотренное ч. 1 комм. ст., является преступлением средней тяжести, ч. 2 – тяжким преступлением.

Статья 170. Нападение на лиц, пользующихся международной защитой

(1) Нападение на представителя иностранного государства или сотрудника международной организации, пользующегося международной защитой, а равно на служебные или жилые помещения либо транспортное средство лиц, пользующихся международной защитой, если эти действия совершены в целях провокации войны или осложнения международных отношений,

наказывается лишением свободы на срок от пяти до десяти лет.

(2) То же деяние, повлёкшее смерть человека или иные тяжкие последствия,

наказывается лишением свободы на срок от десяти до двадцати пяти лет.

1. Объектом данного преступления являются отношения мира между государствами и безопасности человечества, которые могут пострадать, в результате межгосударственного конфликта, который может быть спровоцирован данным посягательством.

2. Представители государств нередко становятся жертвами нападений. В 1997 г. террористы напали на Посольство США в Ливане, в ходе которого погибло 16 человек. В 1998 г. это имело место в отношении Посольства США в Кении и Танзании, где погибло 12 человек, в Ливии 11 сентября 2012 г., когда погиб посол США Кристофер Стивенс и еще трое американцев. В 1973 г. ООН приняла Конвенцию о предотвращении и наказании преступлений против лиц, пользующихся международной защитой, в том числе дипломатических агентов (Туркменистан присоединился к ней 25 июня 1999 г.). Данной Конвенцией определен перечень таких лиц, в т.ч. находящиеся в иностранном государстве главы государств, главы правительств, министры иностранных дел, а также сопровождающие их члены семей; представители и должностные лица государств, любые должностные лица или представители межправительственных организаций, а также проживающие с ними члены их семей.

Конвенция о предупреждении преступлений обязывает каждого участника рассматривать посягательства на упомянутых лиц в соответствии со своим внутренним правом как тяжкое преступление.

Принятые в дальнейшем резолюции специальной Ассамблеи ООН по этому вопросу призывают государства на национальном и международном уровне сделать все необходимое для предотвращения актов насилия против представителей государств.

Кроме того, под международной защитой также находятся:

- представители государств при международных организациях. Правовой статус представительств государств при международных организациях регулируется уставами этих организаций, соглашениями о привилегиях и иммунитетах, Венской конвенцией о представительстве государств в их отношениях с международными организациями универсального характера 1975 г. и т.д.

- Военные наблюдатели, инспектора и члены летных экипажей. Международные документы предусматривают дипломатический иммунитет наблюдателей, инспекторов и членов инспекционных групп. Иммунитет предоставляется на весь период пребывания на территории наблюдаемой стороны в отношении действий, совершенных ими при осуществлении своих официальных функций. Так, согласно Итоговому документу Стокгольмской конференции по мерам укрепления доверия и безопасности и разоружению в Европе 1986 г., наблюдатели и инспектора, проверяющие соблюдение мер доверия, пользуются иммунитетами, которые предоставлены дипломатическим представителям Венской конвенцией о дипломатических сношениях 1961 г. Сходные иммунитеты у инспекторов и членов летных экипажей (п. 6 раздела III Протокола об инспекциях в связи с Договором между СССР и США о ликвидации их ракет средней дальности и меньшей дальности 1987 г., ст. XIII Договора по открытому небу 1992 г.).

- Лица из состава коллективных сил по поддержанию мира и безопасности. Статья 1 Конвенции о безопасности персонала ООН и связанного с ней персонала 1994 г. причисляет к персоналу ООН: лиц, привлеченных или направленных Генеральным секретарем ООН в качестве членов военного, полицейского или гражданского компонентов операции ООН; других должностных лиц и экспертов, командированных ООН или ее специализированными учреждениями или МАГАТЭ, находящихся в районе проведения операции ООН в официальном качестве. В категорию "связанный с ООН персонал" Конвенция включает: лиц, назначенных правительством или межправительственной организацией с согласия компетентного органа ООН; лиц, привлеченных Генеральным секретарем ООН или специализированным учреждением или МАГАТЭ; лиц, направленных гуманитарной неправительственной организацией или гуманитарным учреждением в соответствии с соглашением с Генеральным секретарем ООН или со специализированным учреждением или МАГАТЭ, для осуществления деятельности в поддержку выполнения мандата операции ООН. Обычно между принимающим государством и ООН имеется соглашение о статусе операции ООН и всего задействованного в операции персонала, в том числе, положение о привилегиях и иммунитетах военного и полицейского компонентов операции.

Под защитой обычно находятся также служебные или жилые помещения либо транспортные средства лиц, пользующихся международной защитой.

3. Нападением в смысле данной статьи следует считать вооруженное или невооруженное применение какого-либо рода силы, намеренно, против другого человека путем избиения, прикосновения, перемещения или иным путем, прямо или косвенно, без согласия другого человека или с его согласия.

4. Преступление, указанное в ч. 1 комм. ст. имеет формальный состав и является оконченным в момент совершения самого нападения, независимо от наступивших последствий. В части 2 предусмотрен квалифицированный состав, включающий смерть человека или иные тяжкие последствия (тяжкий вред здоровью, крупный материальный ущерб и т.п.); преступление при этом окончено с момента наступления данных последствий.

5. Субъектом данного преступления является вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста.

6. С субъективной стороны преступление, предусмотренное ч. 1 комм. ст., характеризуется прямым умыслом. Субъект осознает, что совершает нападение на указанных лиц или объекты и желает этого. Преступление, предусмотренное ч. 2 комм. ст. может, на наш взгляд, совершаться не только с прямым, но и косвенным умыслом (виновный сознает, что посягательство, преследующее иную цель, например, ограбление, убийство из личной мести и т.д., может спровоцировать войну или международный конфликт, не желает этого, но сознательно допускает либо относится к этому безразлично), либо с неосторожной формой вины по отношению к наступившим последствиям (в этом случае преступление в силу ст. 29 УК в целом считается умышленным).

Для квалификации преступления по данной статье необходима специальная цель —названные в ч. 1 комм. ст. действия должны быть совершены в целях провокации войны или осложнения международных отношений.

7. Данные преступления могут квалифицироваться по совокупности с такими преступлениями, как захват заложника (ст. 130 УК), диверсия (ст. 173 УК), терроризм (ст. 271 УК) и др. В случае причинения смерти или тяжкого вреда здоровью ), а также уничтожения или повреждения имущества (ст. ст. 235, 236 УК) дополнительной квалификации не требуется, т.к. эти последствия охватываются диспозицией ч. 2 комм. статьи.

8. Деяние, предусмотренное ч. 1 комм. ст., является тяжким преступлением, ч. 2 – особо тяжким.

РАЗДЕЛ IХ. ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ГОСУДАРСТВА

ГЛАВА 22. ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ГОСУДАРСТВА

Статья 171. Измена государству

Измена государству, то есть шпионаж, выдача государственной тайны либо иное оказание помощи иностранному государству в проведении враждебной деятельности в ущерб независимости, территориальной целостности и неприкосновенности, государственной безопасности, нейтралитету или обороноспособности Туркменистана, совершённая гражданином Туркменистана,

наказывается лишением свободы на срок от десяти до двадцати пяти лет.

1. Непосредственный объект измены государству — внешняя безопасность Туркменистана, т.е. понятие которой охватывает: сохранение суверенитета, территориальной целостности и неприкосновенности, нейтралитету и обороноспособности Туркменистана. Измена государству может посягать на суверенитет, обороноспособность и территориальную неприкосновенность как одновременно, так и порознь.

2. Сущность данного преступления заключается в том, что виновный оказывает содействие иностранному государству, в т.ч. в лице его государственных организаций и их представителей, в проведении враждебной деятельности в ущерб государственной безопасности, т.е. независимости, территориальной целостности и неприкосновенности, нейтралитету, обороноспособности Туркменистана.

С объективной стороны измены государству включает совершение одного или нескольких из следующих действий:1) шпионаж; 2) выдача государственной тайны; 3) иное оказание помощи иностранному государству в проведении враждебной деятельности в ущерб внешней безопасности Туркменистана. Иностранным государством является любое государство за пределами суверенной территории Туркменистана.

3. Шпионаж как форма измены государству отличается от шпионажа, предусмотренного ст. 172 УК, лишь по признакам субъекта преступления, которым может быть только гражданин Туркменистана. Виновные в шпионаже иностранные граждане и лица без гражданства привлекаются к ответственности по ст. 172 УК. О признаках шпионажа см. комм. к ст. 172 настоящего Кодекса.

4. Выдача государственной тайны означает передачу иностранному государству сведений, отнесенных к государственной тайне Законом Туркменистана "О защите государственных секретов" от 24 ноября 1995 г. № 84-1. Согласно этому Закону государственную тайну составляют сведения, разглашение которых может оказать отрицательное воздействие на качественное состояние военного, экономического потенциала государства или повлечь за собой другие тяжкие последствия для обороноспособности, национальной безопасности, экономических и политических интересов. Эти сведения необходимо отличать от служебной тайны, под понятие которой подпадают сведения в области производства, управления, науки и техники, разглашение которых может нанести ущерб прочим интересам Туркменистана.

Отнесение сведений к государственным секретам, в т.ч. к государственной тайне, осуществляется руководителями органов государственной власти и управления по согласованию с Комитетом национальной безопасности Туркменистана и в соответствии с перечнем сведений, относящихся к государственным секретам.

Перечень должностных лиц, наделенных полномочиями по отнесению сведений к государственным секретам, утверждается Президентом Туркменистана. Указанные лица несут персональную ответственность, за принятие ими решения о целесообразности отнесения конкретных сведений к государственным секретам.

Не подлежат засекречиванию сведения, касающиеся прав, свобод и законных интересов граждан и их реализации, а также сведения, засекречивание которых создает угрозу личной безопасности и здоровью граждан (ст.ст. 2, 6, 10 Закона Туркменистана "О защите государственных секретов").

5. Иным оказанием помощи иностранному государству считается любое другое, помимо шпионажа и выдачи государственной тайны, содействие иностранному государству в лице его органов, организаций или их представителей в проведении враждебной деятельности в ущерб независимости, территориальной целостности и неприкосновенности, государственной безопасности, нейтралитету или обороноспособности Туркменистана (например, вербовка агентов; предоставление иностранным агентам помещений, содействие им в трудоустройстве, сокрытии от правоохранительных органов Туркменистана и т.д.).

О выдаче иных сведений (не составляющих государственную тайну) при оказании помощи иностранному государству см. комм. к ст. 172 настоящего Кодекса.

6. Состав преступления измены государству в любой его форме формальный. Наступления вредных последствий для квалификации деяния по данной статье не требуется. Выдача государственной тайны является оконченным преступлением с момента фактической передачи представителям иностранного государства сведений, составляющих государственную тайну. Шпионаж считается оконченным преступлением с момента совершения любого из действий, составляющих его объективную сторону. Государственная измена в форме иного оказания помощи в проведении враждебной деятельности в ущерб внешней безопасности Туркменистана образует оконченную измену государству с момента совершения действия, которым оказывается реальная помощь иностранному государству в проведении враждебной деятельности против Туркменистана, могущей причинить ущерб его внешней безопасности.

7. С субъективной стороны государственная измена может совершаться лишь с прямым умыслом. Мотивы могут быть различными: политическими, корыстными, связанными со страхом перед шантажом со стороны спецслужб иностранного государства и т.д.

8. Субъект преступления общий – это гражданин Туркменистана, достигший 16-летнего возраста. Действия иностранного гражданина или лица без гражданства, который привлек гражданина Туркменистана для незаконного получения сведений, составляющих государственную тайну, квалифицируются как шпионаж. Совершение же иностранными гражданами или лицами без гражданства иных враждебных действий в ущерб внешней безопасности Туркменистана подпадают под действие статей гл. 29 УК (Преступления против общественной безопасности и общественного порядка), предусматривающим ответственность терроризм, организацию незаконного вооружённого формирования или участие в нём, бандитизм, организацию преступного сообщества либо участие в преступном сообществе, массовые беспорядки и т.д. (ст.ст. 271-278 УК).

Субъектом выдачи государственной тайны может быть как лицо, которому сведения, составляющие государственную тайну, были доверены либо стали известны по службе или работе или роду деятельности, так и лицо, которому такие сведения стали известны случайным образом (например, содержались в найденных им документах).

9. Данное преступление относится к категории особо тяжких.

Статья 172. Шпионаж

Передача, а равно собирание, похищение или хранение с целью передачи иностранному государству, иностранной организации или их представителям сведений, составляющих государственную тайну, а также передача и собирание по заданию иностранной разведки иных сведений для использования их в ущерб независимости, государственному суверенитету, нейтралитету, территориальной целостности, национальной безопасности или обороноспособности Туркменистана, если эти действия совершены иностранцем или лицом без гражданства,

наказываются лишением свободы на срок от десяти до двадцати пяти лет.

1. Объектом шпионажа является внешняя безопасность Туркменистана, в т.ч. его независимость, государственный суверенитет, нейтралитет, территориальная целостность, обороноспособность.

2. Предметом данного преступления являются, согласно буквальному смыслу комм. ст., не только сведения, составляющие государственную тайну, но при определенных условиях и иные сведения, государственной тайны не составляющие — главное, чтобы при их собирании и передаче иностранной разведке преследовалась цель причинить ущерб интересам национальной безопасности.

Однако учитывая, что понятие таких "иных сведений" в законодательстве не конкретизировано, а в силу формальности состава шпионажа доказывать факт реального причинения вреда интересам внешней безопасности от манипуляций с такими сведениями не требуется, квалификация в качестве шпионажа собирания и передачи, хотя бы даже и по заданию иностранной разведки, любых "иных сведений", которые вообще не относятся к категории государственных секретов, в т.ч. не составляют государственную тайную или, по крайней мере, служебную тайну (ч. 3 ст. 2 Закона Туркменистана "О защите государственных секретов"), являлась бы отступлением от общеправового принципа правовой определенности. Иначе возможна абсурдная ситуация, когда само по себе "собирание" иностранным агентом опубликованных в туркменской газете открытых для всеобщего обозрения сведений о прогнозе погоды с целью выбора наилучшего времени для пересечения им государственной границы, будет признано эпизодом шпионской деятельности. Однако если сведения не засекречены в установленном законом порядке, то это равнозначно признанию государством того факта, что их собирание и использование не могут нанести вред национальной, в т.ч. внешней, безопасности страны, следовательно, такое деяние лишено общественной опасности, а значит, не может считаться преступлением.

3. С объективной стороны шпионаж есть передача, а равно собирание, похищение или хранение в целях передачи сведений, составляющих государственную тайну, а также передача или собирание по заданию иностранной разведки иных сведений.

Передача сведений — это их сообщение любым способом: лично или через посредника, устно, письменно, через технические каналы связи, с помощью тайников и т.д.

Похищение сведений - это их незаконное изъятие из чьего-либо владения любым способом (не только путем кражи, но и мошенническим образом, а также в результате открытого нападения и т.д.).

Собирание сведений – это другой, помимо похищения, способ получения сведений (личное наблюдение, фотографирование, копирование, звукозапись и т.п.).

Хранение означает временное обладание сведениями, предназначенными для передачи.

4. Если шпионаж имеет своим предметом сведения, не составляющие государственной тайны, то, на первый взгляд, по буквальному содержанию комм. ст., он может осуществляться только в двух формах: а) собирание или б) передача сведений, а хранение как бы не является противоправным. Однако, на наш взгляд, понятие хранения охватывается понятием собирания сведений, ведь собранные сведения чаще всего не моментально передаются, а какое-то время хранятся.

5. «Иные сведения», упомянутые в комм.ст., несекретны, и потому в диспозиции данной статьи не говорится об их «похищении», ибо несекретные сведения обычно можно найти в открытом доступе, а значит, нет и необходимости их похищать.

Кроме того, собирание или передача «иных сведений», не составляющих государственную тайну, образуют объективную сторону шпионажа, лишь если они совершаются, во-первых, по заданию иностранной разведки, а во-вторых, с целью использования в ущерб внешней безопасности Туркменистана (например, собирание и обобщение сведений об уровне экономического развития отдельных регионов страны по заданию органов иностранной разведки с целью стимулирования в них политического сепаратизма).

6. С субъективной стороны шпионаж отличается прямым умыслом. При этом виновный преследует специальную цель — использование собираемых или передаваемых сведений в ущерб независимости, государственному суверенитету, нейтралитету, территориальной целостности, национальной безопасности или обороноспособности Туркменистана. По конструкции диспозиции комм. ст. на первый взгляд может показаться, что данная цель относится только к передаче или собирании сведений, не составляющих государственной тайны. Однако если бы это было так, то в остальной части (передача, а равно собирание, похищение или хранение с целью передачи иностранному государству, иностранной организации или их представителям сведений, составляющих государственную тайну) данное преступление оказалось бы безобъектным, в то время как объектом шпионажа в любой его форме на самом деле является внешняя безопасность Туркменистана, в т.ч. его независимость, государственный суверенитет, нейтралитет, территориальная целостность, обороноспособность страны.

7. Субъект преступления специальный. Им может быть лишь иностранный гражданин или лицо без гражданства. Шпионаж, осуществленный гражданином Туркменистана в форме исполнительства или соисполнительства, есть измена государству (ст. 171 УК).

Статья 173. Диверсия

(1) Диверсия, то есть действия, направленные на уничтожение людей, нанесение вреда их здоровью, повреждение или уничтожение собственности с целью дестабилизации деятельности государственных органов или общественно-политической обстановки либо подрыва экономики или обороноспособности Туркменистана,

наказывается лишением свободы на срок от восьми до пятнадцати лет.

(2) То же деяние, повлёкшее смерть человека или иные тяжкие последствия,

наказывается лишением свободы на срок от десяти до двадцати пяти лет.

1. Под диверсией обычно понимаются скрытные, заранее подготовленные специальные мероприятия (обычно диверсионно-разведывательных групп или отдельных диверсантов) по выводу из строя наиболее важных объектов или их элементов, уничтожение людей путем применения таких общеопасных способов разрушения и иного воздействия, которые не связаны с ведением открытого боя для достижения цели.

Непосредственным основным объектом данного преступления является бесперебойное и результативное (стабильное, устойчивое) функционирование государства в лице его органов и общественно-политическая стабильность Туркменистана, которая также является условием устойчивой деятельности государства. Посягая на устойчивость государственных органов, виновный стремится подорвать все государство в целом. Дополнительными объектами диверсии являются жизнь и здоровье людей и (или) собственность. Особенностью данного состава преступления является то, что дополнительный объект не является факультативным, а присутствует в составе в любом случае, поскольку уничтожение людей, нанесение вреда их здоровью, повреждение или уничтожение собственности является способом осуществления диверсии.

2. Объективная сторона диверсии состоит в действиях, которые способны привести к уничтожению людей, нанесению вреда их здоровью, повреждению или уничтожению собственности (имущества). То есть, во-первых, диверсия не может осуществляться в форме бездействия и всегда представляет собой активное поведение, действия. Способами совершения диверсии могут быть различные действия (взрыв, поджог, расстрел, затопление, повреждение железнодорожных путей, заражение и т.д.), однако подготавливаемые и совершаемые, по-возможности, скрытно, без прямого боевого столкновения с вооруженными силами, полицией и т.д.; впрочем, такое столкновение возможно в случае обнаружения и (или) пресечения совершения диверсии или после ее окончания.

Во-вторых, сама по себе диверсия не обязательно предполагает наступление указанных результатов, т.к. ее состав, указанный в ч. 1 комм. ст., является формальным. Достаточно, чтобы действия были направлены на достижение указанных общественно опасных последствий, и объективно могли причинить такой вред. Если же лицо пытается погубить людей в указанных целях объективно негодными способами, посредством, например, колдовства, наслания порчи, заклинаний, проклятий и т.п., то это нельзя назвать диверсией.

3. Уничтожение людей представляет собой их гибель в результате целенаправленных действий виновного, т.е. убийства. Однако данная статья охватывает как умышленное убийство, так и причинение вреда здоровью людей и умышленное уничтожение имущества, и не требует квалификации по совокупности диверсии и названных преступлений.

4. В части 2 комм. ст. имеется в виду не только смерть одного человека, но и многих людей. К иным тяжким последствиям может быть отнесено, например, уничтожение особо ценного и (или) важного (в экономическом, военно-стратегическом отношении и т.д.) имущества (предприятия, здания, моста и др.).

5. Преступление, указанное в ч. 1 комм. ст., окончено с момента совершения действий, направленных на указанные цели, в ч. 2-ой ? с момента смерти хотя бы одного человека или уничтожения имущества.

6. С субъективной стороны диверсия может быть совершена лишь с прямым умыслом, который распространяется и на возможные или наступившие последствия, названные в данной статье.

Обязательной конечной целью диверсии являются дестабилизация деятельности государственных органов или общественно-политической обстановки либо подрыв экономики или обороноспособности Туркменистана; промежуточной (но тоже обязательной) целью ? уничтожение людей, нанесение вреда их здоровью, повреждение или уничтожение собственности.

7. Субъект диверсии общий, это вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста.

8. Диверсия отличается от террористического акта тем, что направлена на иной, более масштабный объект ? устойчивость деятельности государства и общественно-политическую стабильность Туркменистана, в то время как террористический акт имеет относительно локальный объект ? общественную безопасность, в т.ч. устрашение населения, а также понуждение органов государственной власти принять конкретные решения, нужные террористам. См. комм. к ст. 271 настоящего Кодекса.

9. Диверсия относится к категории тяжких (ч. 1) и особо тяжких (ч. 2) преступлений.

Статья 174. Заговор с целью захвата власти

(1) Заговор с целью насильственного захвата власти и (или) насильственного изменения конституционного строя,

наказывается лишением свободы на срок от восьми до пятнадцати лет.

(2) То же деяние, повлёкшее смерть человека или иные тяжкие последствия,

наказывается лишением свободы на срок от десяти до двадцати пяти лет.

1. В Шанхайской конвенции о борьбе с терроризмом, сепаратизмом и экстремизмом от 15 июня 2001 г.14 (ст. 1.1.1.3) «какое-либо деяние, направленное на насильственный захват власти или насильственное удержание власти, а также на насильственное изменение конституционного строя государства, а равно насильственное посягательство на общественную безопасность, в том числе организация в вышеуказанных целях незаконных вооруженных формирований или участие в них, преследуемые в уголовном порядке в соответствии с национальным законодательством» определяется как экстремизм. То есть преступление, названное в комм. ст., можно по аналогии с положением Шанхайской конвенцией считать экстремистским.

2. Непосредственным объектом данного преступления являются законные основы перехода государственной власти от одних лиц к другим и (или) конституционный строй, т.е. система социально-экономических и политико-правовых отношений, основанных на Конституции. Переход государственной власти в правовом государстве происходит путем предусмотренных законами демократических выборов и иных основанных на выборах последующих процедур. Решение вопросов, связанных с конституционным строем государства относится к исключительной компетенции законодателя (как в Туркменистане), а в ряде государств ? еще и особых органов конституционного контроля (конституционных судов).

1. С объективной стороны данное преступление состоит в заговоре, т.е. тайном соглашении нескольких лиц о совместных организованных действиях, преследующих цель насильственно захватить власть или насильственно изменить существующий конституционный строй. Насильственный захват власти есть не основанные на законе действия по принудительному отстранению от власти законного президента и (или) правительства и (или) парламента и судов и присвоении их функций самими заговорщиками либо передача этих функций не предусмотренным действующими Конституцией и иными законами или сформированным незаконным образом органам и структурам.

2. В части 2 комм. ст. предусмотрен квалифицированный состав данного преступления, предполагающий причинение в результате указанных действий смерти человека (или нескольких людей) или иные тяжкие последствия. Представляется, однако, что при буквальном толковании сам по себе заговор, понимаемый как тайное соглашение, не может привести к смерти человека или иным тяжким результатам. Их может повлечь реализация заговора, т.е. попытка реального захвата власти или состоявшийся захват. В этой связи представляется, что тяжкими последствиями заговора можно считать сам захват власти и сопровождающие его гибель людей, либо причинение тяжкого вреда их здоровью (в т.ч. по неосторожности).

3. Оконченным преступление, предусмотренное ч. 1 комм. ст. является с момента заключения тайного соглашения об указанных действиях. Соглашение может считаться заключенным, когда заговорщики окончательно договорились (устно или письменно) о своих дальнейших организованных действиях по захвату власти. При этом, на наш взгляд, заговор еще нельзя считать состоявшимся, если лица выражали друг другу лишь недовольство существующей властью, строем и намерение в будущем принять участие в захвате власти, т.к. это пока лишь проявление умысла, который сам по себе, без соответствующего конкретного деяния, не влечет уголовной ответственности (ст. 4 УК). Заговор (в отличие от простых разговоров) предполагает выработку и наличие плана дальнейших организованных действий, в т.ч. определения времени, места действий, сил и средств для их осуществления и т.д. Этот план может быть окончательным или предварительным, но обязательно конкретным. Общие рассуждения, а также подготовка новой конституции, определение кандидатур для нового правительства сами по себе состава данного преступления еще не образуют. Однако, несмотря на то, что данный состав сам является усеченным составом по отношению к насильственному захвату власти и т.д., тайная встреча лиц с целью заключения в ходе этой встречи соглашения о захвате власти может рассматриваться как покушение (ст. 14 УК) на заговор, а предварительная подготовка такой встречи ? как приготовление (ст. 13 УК) к нему.

4. С субъективной стороны данное преступление может быть совершено лишь с прямым умыслом и специальной целью насильственного захвата власти и (или) насильственного изменения конституционного строя.

5. Субъект данного преступления ? вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста.

6. Данное деяние относится к категории тяжких (ч. 1) и особо тяжких (ч. 2) преступлений.

Статья 175. Призывы к насильственному изменению конституционного строя

(1) Публичные призывы к насильственному захвату власти и (или) насильственному изменению конституционного строя,

наказываются исправительными работами на срок до двух лет или лишением свободы на срок до трёх лет.

(2) То же деяние, совершённое повторно или организованной группой или с использованием средств массовой информации,

наказывается лишением свободы на срок до пяти лет.

1. Непосредственным объектом данного преступления, также как и заговора с целью захвата власти (ст. 174 УК) являются законные основы перехода государственной власти от одних лиц к другим и (или) конституционный строй, т.е. система социально-экономических и политико-правовых отношений, основанных на Конституции.

2. Объективная сторона данного преступления состоит в публичных призывах к насильственному захвату власти и (или) насильственному изменению конституционного строя.

Под публичными призывами понимается агитация за насильственный захват власти и (или) насильственное изменение конституционного строя. Публичность призывов означает их нацеленность на восприятие широким кругом людей (например, выступления по радио, телевидению, на собраниях, митингах и других массовых мероприятиях, использование лозунгов во время демонстраций, шествий, пикетирования, размещение на сайте в Интернет и т.д.). Каждый раз вопрос о публичности призывов должен решается с учетом всех обстоятельств дела.

О понятии насильственного захвата власти и(или) насильственное изменение конституционного строя см. комм. к ст. 174 настоящего Кодекса.

3. Квалифицированной формой состава данного преступления является совершение его повторно или организованной группой или с использованием средств массовой информации.

О понятиях повторности и организованной группы см. комм. в ст. 17 и 34 настоящего Кодекса.

Средства массовой информации – это каналы распространения информации среди неограниченно широкого круга лиц, зарегистрированные в этом качестве в установленном законом порядке (газеты, журналы, радио, телевидение, сайты Интернет и т.д.).

4. Данное преступление является оконченным с момента совершения указанных публичных призывов. Для окончания преступления не имеет значения, возымели ли эти призывы то действие, на которые рассчитывал виновный. Главное, чтобы призывы имели публичный характер, т.е. распространялись перед той или иной аудиторией с целью агитации.

5. С субъективной стороны данное преступление может совершаться только с прямым умыслом.

6. Субъект этого преступления общий – вменяемое физическое лицо, достигшее 16-летнего возраста.

7. Данное преступление относится к категории средней степени тяжести.

Статья 176. Посягательства на Президента Туркменистана

(1) Посягательство на жизнь и здоровье Президента Туркменистана,

наказывается лишением свободы на срок от пятнадцати до двадцати пяти лет.

(2) Оскорбление или клевета в отношении Президента Туркменистана,

наказывается лишением свободы на срок до пяти лет.

1. Согласно Конституции Президент Туркменистана является главой государства и исполнительной власти, высшим должностным лицом Туркменистана, выступает гарантом государственной независимости и статуса нейтралитета Туркменистана, его территориальной целостности, соблюдения Конституции и выполнения международных обязательств. Президент Туркменистана обладает правом неприкосновенности. Его честь и достоинство охраняются законом (ст.ст. 50, 56).

Вместе с тем применительно к ч. 2 комм. ст. надо иметь в виду, что согласно сложившейся практике некоторых международных судов (например, ЕСПЧ) публичные должностные лица, лица на государственной службе и иных публичных должностях должны быть более толерантны к критике, чем обычные люди.15

Последний принцип был упомянут Комитетом Министров Совета Европы в его Декларации о свободе политических дебатов в СМИ, согласно которой «политические деятели не должны пользоваться большей защитой своей репутации и прав, чем другие граждане, и поэтому в соответствии с нормами национального законодательства за критику политических деятелей к СМИ не должны применяться более суровые меры наказания».16

2. Родовой объект данного преступления – интересы устойчивого функционирования государства и его безопасности. Непосредственным объектом данного преступления являются жизнь и здоровье (ч. 1) или честь и достоинство (ч. 2) Президента Туркменистана. Представляется, что в силу особой роли, выполняемой первым лицом государства – Президентом, любое посягательство на него не может не затрагивать интересы государственной безопасности и устойчивости.

3. С объективной стороны состав данного преступления не отличается от умышленных преступлений против жизни и здоровья (ст.ст. 101, 107, 108, 111, 112, 113 УК), клеветы и оскорбления (ст. 132, 133 УК), а также диверсии (ст. 173 УК), однако не требует квалификации по совокупности с ними.

4. Представляется, что угроза убийством в адрес Президента также охватывается ч. 1 комм. ст., т.к. в широком смысле слова также есть не что иное как посягательство на его жизнь.

5. По совокупности преступлений посягательство на жизнь и здоровье Президента может квалифицироваться с захватом заложника (ст. 130 УК), который имеет иной объект (личная свобода).

1. С субъективной стороны преступление, предусмотренное ч. 1 комм. ст., характеризуется только умыслом (прямым или косвенным), а ч. 2 – только прямым умыслом.

2. На наш взгляд, неосторожное причинение вреда жизни и здоровью. Президента данной статьей не охватывается и должно быть квалифицировано как преступление против личности.

3. Субъект этого преступления общий – вменяемое физическое лицо, достигшее 16-летнего возраста.

4. Данное преступление относится к категории особо тяжких деяний (ч. 1) или средней степени тяжести (ч. 2).

Статья 177. Возбуждение социальной, национальной или религиозной вражды

(1) Умышленные действия, направленные на возбуждение социальной, национальной, этнической, расовой или религиозной вражды или розни, унижение национального достоинства, а равно пропаганда исключительности либо неполноценности граждан по признаку их отношения к религии, социальной, национальной, этнической или расовой принадлежности,

наказываются штрафом в размере от двадцати до сорока среднемесячных размеров оплаты труда или лишением свободы на срок до трёх лет.

(2) Те же деяния, совершённые с использованием средств массовой информации,

наказываются штрафом в размере от двадцати пяти до пятидесяти среднемесячных размеров оплаты труда или лишением свободы на срок от двух до четырёх лет.

(3) Деяния, предусмотренные частями первой или второй настоящей статьи, совершённые с применением физического насилия или угрозой его применения, а равно совершенные организованной группой,

наказываются лишением свободы на срок от трёх до восьми лет.

1. Данная статья затрагивает ряд прав человека, закрепленных в обычном праве и международных договорах, являющихся обязательными для Туркменистана. Это Всеобщей декларации прав человека от 10 декабря 1948 года, Международном пакте о гражданских и политических правах (МПГПП). К этим правам относятся свобода мысли, совести и религии (статья 18 МПГПП), свобода выражения мнения (статья 19 МПГПП). Названные права и свободы не являются абсолютными, однако любое их ограничение должно быть также необходимо в демократическом обществе, то есть должно отвечать насущной общественной потребности, быть соразмерным, надлежащим и достаточным.

Следует иметь в виду, что любые ограничения свободы мысли, совести и религии могут быть оправданы только интересами общественной безопасности, охраны общественного порядка, здоровья или нравственности и защиты прав и свобод других лиц. Согласно ст. 18 МПГПП свобода исповедовать религию или убеждения подлежит лишь ограничениям, необходимым для охраны «общественной безопасности, порядка, здоровья и морали, равно как и основных прав и свобод других лиц». Следует отметить, МПГПП обращается только к ограничениям, касающимся «свободы исповедовать свои религию или убеждения», а не к сути или содержанию такой религии или убеждений. В соответствии со статьей 18.2 МПГПП, «никто не должен подвергаться принуждению, умаляющему его свободу иметь или принимать религию или убеждения по своему выбору».

2. Преступление, предусмотренное комм. ст., было бы правильнее, на наш взгляд, отнести не к преступлениям против государства, а к преступлениям против общественной безопасности (раздел XII, гл. 29 УК) либо к разделу о преступлениях против основ конституционного строя, который в УК Туркменистана отсутствует, поскольку это деяние посягает на равноправие граждан независимо от их пола, языка, происхождения, рода занятий, национальной, расовой принадлежности или отношения к религии. Особенно оно опасно в регионах, где межнациональные отношения отличаются особой напряженностью.

2. Объективная сторона данного преступления включает в себя ряд действий (сложное или составное преступление): возбуждение социальной, национальной, этнической, расовой или религиозной вражды или розни, унижение национального достоинства, а равно пропаганда исключительности либо неполноценности граждан по признаку их отношения к религии, социальной, национальной, этнической или расовой принадлежности.

Социальными ненависть или рознь (т.е. несогласие, ссора) становятся тогда, когда они проявляются к какой-либо социальной группе. При этом речь при этом идет не о профессиональных группах (например, полицейских, депутатах и т.д.), семейных, учебных и прочих т.н. "малых" социальных группах, а лишь о "больших" социальных группах, которые имеют массовый характер и образуются на основе определенной идеологической, экономической или политической обособленности среди остального населения (например, богатые и бедные, городские и сельские жители, постоянные обитатели и мигранты, столичные жители и провинциалы, интеллигенты и малообразованные и т.д.). Группу людей можно относить к социальной группе как ценности, охраняемой законом, только если интересы и цели деятельности ее членов не являются противозаконными (например, "уголовники", "наркоманы" и т.п. не являются охраняемой законом социальной группой).

3. Следует отличать критику или призывы к ограничению интересов какой-либо группы людей разжиганием розни. Так, нельзя считать разговор о коррупции разжиганием социальной розни в отношении чиновников, о сокращении оборонных расходов ? в отношении военных, а о введении, например, прогрессивного налога ? в отношении имущих классов.

4. Критика политических или религиозных объединений, а также национальных или религиозных убеждений или обычаев сама по себе не должна рассматриваться как действие, направленное на возбуждение ненависти или розни. В соответствие с международно-правовыми стандартами, пределы допустимой критики в отношении политических деятелей шире, чем в отношении частных лиц.

5. Практика показывает, что на практике могут иметь место попытки признавать возбуждением религиозной вражды или розни тех, кто проповедует или пишет, что их религия, как духовный опыт и способ познания мира, стоит выше других религиозных учений или агностицизма или атеизма. На деле заявка на превосходство религиозных взглядов часто обнаруживается в самом наименовании церкви.17 Это присуще природе религиозных учений и не обязательно связано с дискриминацией человека и его прав. Объявление экстремистскими любого религиозного учения или деятельности прозелитизма, направленных на доказательство того, что определенное мировоззрение является высшим объяснением универсума и способно привести к личному счастью или удовлетворению, может затрагивать свободу совести многих людей и чревато злоупотреблением при попытке запретить определенную церковь, затрагивая тем самым не только свободу совести, но и свободу объединения. Международное право защищает прозелитизм, т.е. свободу членов любой религиозной общины или церкви «пытаться убеждать» других людей посредством «учения»: трудно предположить, как это было бы возможно без утверждения превосходства в той или иной форме одних религиозных взглядов над другими. Свобода совести и религии имеет интимную природу и, следовательно, подлежит меньшему числу возможных ограничений в сравнении с другими правами человека: на деле только проявления этой свободы могут быть ограничены, но не учения как таковые.18

6. Пропаганда есть распространение фактов, аргументов, слухов и других сведений, в том числе заведомо ложных, для воздействия на общественное мнение, т.е. публичное действие. От других способов распространения знаний и идей пропаганда отличается нацеленностью на манипуляцию сознанием и поведением людей. Ввиду этого не является пропагандой простое выражение одним человеком собственного мнения в разговоре с другим, в т.ч. даже если он высказывается, например, в пользу исключительности какой-либо одной нации и т.д. Главное, чтобы при пропаганде ставилась цель завладеть и манипулировать сознанием других людей с целью добиться реализации искомого результата.

7. Квалифицированным составом данного преступления служит согласно ч. 2 комм. ст. совершёние данного деяния с использованием средств массовой информации (кино, телевидение, радио, печатные издания, подлежащие регистрации, а также сети ЭВМ). В ч. 3 комм. ст. также указаны квалифицирующие данное преступление признаки — совершение преступления с применением насилия (физическое или психическое) или угрозой его применения. Если насилие выразилось в убийстве или причинении тяжкого вреда здоровью, содеянное квалифицируется по совокупности преступлений.

Другим квалифицирующим в ч. 3 комм. ст. названо совершение этого преступления организованной группой лиц.

8. Данное преступление имеет формальный состав и считается оконченным с момента совершения действий, указанных в законе, независимо от наступления общественно-опасных последствий.

9. Субъект преступления общий. Им является лицо, достигшее 16-летнего возраста.

10. Данное преступление имеет форму вины в виде прямого умысла: субъект сознает характер своих действий и желает их совершить.

11. Преступления, предусмотренные комм. ст., относятся к категории средней степени тяжести.

Статья 178. Надругательство над символами государства

Надругательство над Государственным флагом Туркменистана, Государственным гербом Туркменистана или Государственным гимном Туркменистана,

наказывается штрафом в размере от десяти до тридцати среднемесячных размеров оплаты труда или исправительными работами на срок до двух лет или лишением свободы на срок до двух лет.

1. Символами Туркменистана как суверенного государства являются его Государственный флаг, Государственный герб, Государственный гимн. Флаг, Герб, Гимн устанавливаются и охраняются законом (ст. 15 Конституции Туркменистана). Государственный флаг Туркменистана является символом единства и независимости нации и нейтралитета государства (Закон Туркменистана «О Государственном флаге Туркменистана» (в ред. от 24 января 2001 г. № 57-II).

Объектом надругательства над Государственным флагом, Государственным гербом или Государственным гимном являются авторитет и достоинство Туркменистана как единого, неделимого, независимого и нейтрального государства.

2. В ряде государств мира надругательство над государственными символами запрещено под страхом административной или уголовной ответственности. Однако надругательство над государственным флагом часто имеет протестный характер, и в некоторых странах демонстративное уничтожение флага рассматривается как проявление свободы слова и собраний. Так, в США Республиканская партия, где данное деяние не считается преступлением и с 1989 г. не запрещено, неоднократно требовала вновь запретить осквернение флага, однако демократы ссылаясь на Первую поправку к Конституции США, мотивировали незаконность такого запрета тем, что сожжение «звёзд и полос» является частью многих митингов и демонстраций, будучи проявлением свободы слова, мнений и собраний.

3. Объективная сторона состава данного преступления заключается в надругательстве над Государственным флагом и (или) Государственным гербом либо Государственным гимном Туркменистана.

Согласно Закону Туркменистана «О Государственном флаге Туркменистана» (в ред. от 24 января 2001 г. № 57-II) не допускается оскорбление Государственного флага Туркменистана в устной и письменной форме, действием (поведением) и в любой другой форме, а также неуважительное отношение к нему.

Помимо Государственного флага Туркменистана существует также штандарт (флаг) президента Туркменистана, который утвержден 15 июля 1996 г. Он является важнейшим и главным атрибутом, символизирующим президентскую власть, однако в силу запрета на применение аналогии в уголовном праве осквернение штандарта не подпадает под действие комм. ст., но в случае если сопровождается уничтожением или повреждением штандарта или иного имущества может квалифицироваться как хулиганство (ст. 279 УК).

Законом Туркменистана «О внесении изменений в Закон Туркменистана «О Государственном гербе Туркменистана» от 27 ноября 2000 г. внесены изменения и дополнения в ранее действующий Закон № 654-ХП 19 февраля 1992 г. и Положение о Государственном гербе Туркменистана.

Государственный гимн Туркменистана официально утвержден 27 сентября 1996 г. на седьмом заседании Халк Маслахаты в г. Байрамали. С 2008 г. действует новая версия гимна.

Надругательство над этими символами представляет собой активные действия, свидетельствующими о неуважительном или даже враждебном к ним отношении. Такие действия могут выражаться в срывании герба или флага, их бросании на землю, сожжении, разрывании, нанесении на них оскорбительных надписей или рисунков, оскорбительных высказываниях в их адрес и т.п.

4. Закон не требует, чтобы надругательство над этими символами имело обязательно публичный характер, однако на практике уголовная ответственность обычно наступает если не за публичное, то хотя бы демонстративное осквернение флага или герба (например, в присутствии узкого круга единомышленников). Осквернение их в тайне от всех, не предназначенное для демонстрирования кому-либо другому вряд ли может рассматриваться как преступление (например, путем разрисовывания их в собственной книге).

5. Мотив надругательства может быть разным: политическим, хулиганским, корыстным (например, сдача бронзового герба на металлолом). В двух последних случаях деяние может квалифицироваться по совокупности с такими преступлениями, как хулиганство и хищение.

6. Преступление является оконченным с момента выполнения одного из действий, выражающих надругательство над названными символами. Однако данный состав, на наш взгляд, относится к категории формально-материальных, т.к. надругательство над указанными государственными символами всегда «автоматически» означает наступление вредных последствий в виде морального вреда, так или иначе причиняемого гражданам государства, чтящим его авторитет и достоинство, которое, в сущности, есть не что иное как совокупные честь и достоинство самих граждан Туркменистана.

7. С субъективной стороны данное преступление, на наш взгляд, может быть совершено как с прямым, так и с косвенным умыслом. В последнем случае субъект сознавал общественно опасный характер надругательства, предвидел его общественно опасные последствия (оскорбление патриотических чувств граждан), не желал, но сознательно допускал наступление этих последствий либо относился к ним безразлично. В противном случае пришлось бы освобождать от ответственности всех, кто осквернял бы эти символы «попутно» с достижением какой-либо другой, основной цели, например, прилюдно использовал государственный флаг в качестве драпировки для фотосессии, полотенца для рук и т.п.

8. Субъект преступления общий — это вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста.

9. Данное преступление относится к категории деяний небольшой степени тяжести.

Статья 179. Разглашение государственной тайны

(1) Разглашение сведений, составляющих государственную тайну, лицом, имеющим допуск к государственной тайне, если это деяние причинило вред интересам государства, при отсутствии признаков измены государству,

наказывается лишением свободы на срок до пяти лет с лишением права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью на срок до трёх лет или без такового.

(2) То же деяние, если оно повлекло тяжкие последствия,

наказывается лишением свободы на срок от трех до восьми лет с лишением права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью на срок до трёх лет или без такового.

1. Объектом преступления, предусмотренного комм. ст., являются безопасность, а также интересы сохранения военного и экономического потенциала государства. Сведения, принадлежащие к государственной тайне, определены в Законе Туркменистана «О защите государственных секретов» № 84-1 от 24 ноября 1995 г. Согласно ему государственную тайну составляют сведения, разглашение которых может оказать отрицательное воздействие на качественное состояние военного, экономического потенциала государства или повлечь за собой другие тяжкие последствия для обороноспособности, национальной безопасности, экономических и политических интересов. Служебную тайну составляют сведения в области производства, управления, науки и техники, разглашение которых может нанести ущерб интересам Туркменистана (ст. 2 Закона).

Разглашение служебной тайны не подпадает под действие комм. статьи.

2. Отнесение сведений к государственным секретам осуществляется руководителями органов государственной власти и управления по согласованию с Комитетом национальной безопасности Туркменистана и в соответствии с перечнем сведений, относящихся к государственным секретам (ч. 3 ст. 6 Закона). При этом важно помнить, что не подлежат засекречиванию и, следовательно, не являются предметом данного преступления, сведения, касающиеся прав, свобод и законных интересов граждан и их реализации, а также сведения, засекречивание которых создает угрозу личной безопасности и здоровью граждан (ч. 1 ст. 10 Закона).

3. Разглашением сведений, составляющих государственную тайну, считается сообщение, передача, переписка, публикация, а равно утрата секретных документов или предметов, а также доведение государственных секретов любыми другими способами до лиц, не имеющих право ознакомления с ними (ст. 17 названного Закона).

4. Лица, не имеющие право на ознакомление со сведениями, составляющими государственную тайну ? это лица, которым не предоставлено право допуска к таким сведениям либо имеющее допуск, но к другим категориям сведениям, чем те, которые были им разглашены виновным.

5. Разглашение считается оконченным преступлением с того момента, когда сведения, составляющие государственную тайну, стали известны лицу, не имеющему право на ознакомление со сведениями, составляющими государственную тайну.

6. Субъект данного преступления специальный. Уголовную ответственность за разглашение несет лишь лицо, которому тайна была доверена или стала известна по службе или работе. К государственным секретам допускаются граждане Туркменистана. Допуск к государственным секретам иностранных граждан, лиц без гражданства, а также лиц, имеющих двойное гражданство, осуществляется в порядке, устанавливаемом Кабинетом министров Туркменистана. Без оформления допуска к государственным секретам допускаются:

1. Президент Туркменистана;

2. Председатель Меджлиса Туркменистана и его заместитель;

3. члены Кабинета министров Туркменистана;

4. Председатель Верховного суда Туркменистана;

5. Председатель Высшего хозяйственного суда Туркменистана;

6. Генеральный прокурор Туркменистана.

В пределах своих полномочий и служебных обязанностей к государственным секретам без оформления допуска допускаются также и другие должностные лица государственных органов Туркменистана согласно перечню, утверждаемому Президентом Туркменистана.

Порядок допуска к государственным секретам Туркменистана и его оформления устанавливаются Кабинетом министров Туркменистана (ст. 13 названного Закона).

7. По смыслу диспозиции данной статьи разглашение тайны может совершаться как умышленно (прямой или косвенный умысел), так и по неосторожности.

В отличие от измены государству (ст. 171 УК) и шпионажа (ст. 172 УК) виновный в разглашении сознает, что передает сведения лицу, не имеющему право на ознакомление со сведениями, составляющими государственную тайну, однако не иностранному государству, иностранной организации или их представителям.

8. Квалифицированным видом данного преступления является разглашение государственной тайны, повлекшее тяжкие последствия. Тяжесть последствий зависит от ущерба национальной безопасности, реально наступившего от такого разглашения. Это могут быть как имущественные последствия (необходимость вложения средств в новые проекты), так и неимущественные (например, если иностранному государству стали известны военные планы, списки сотрудников внешней разведки и т.п.).

9. Преступление, которое предусмотрено ч. 1 комм. ст., является деянием небольшой степени тяжести, ч. 2 – средней тяжести.

Статья 180. Утрата документов, содержащих государственную тайну

(1) Утрата документов, содержащих государственную тайну, а равно предметов, сведения о которых составляют государственную тайну, лицом, которому они были доверены, в связи со служебной или профессиональной деятельностью, если утрата явилась результатом нарушения установленных правил хранения указанных документов или предметов,

наказывается исправительными работами на срок до двух лет или лишением свободы на срок до двух лет с лишением права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью на срок до трёх лет или без такового.

(2) То же деяние, если оно повлекло тяжкие последствия,

наказывается лишением свободы на срок до пяти лет с лишением права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью на срок до трёх лет.

1. Объект, на который направлено данное преступление — безопасность, а также сохранение военного и экономического потенциала Туркменистана.

2. Предметом преступления служат документы, содержащие сведения, составляющие государственную тайну. Такие документы носят официальный характер и имеют соответствующие реквизиты (обычно, номер, дату, подписи, отметку о регистрации и гриф секретности). Кроме того, предметом преступления являются предметы — материальные носители государственной тайны в виде образцов военной и иной техники, оружия, боеприпасов, оборудования и т.д.

О понятии государственной тайны см. комм. к ст. 179 настоящего Кодекса.

3. Объективную сторону преступления характеризуют такие действия, как нарушение установленных правил хранения документов и предметов, а также причинная связь такого нарушения с утратой соответствующих документов и предметов.

4. Квалифицирующим признаком объективной стороны являются последствия в виде наступления тяжких последствий (ч. 2 комм. ст.). См. о них комм. к ст. 179 настоящего Кодекса.

4. Состав данного преступления является материальным. Данное преступление окончено с момента утраты документа или предмета, содержащего государственную тайну (ч. 1), либо наступления тяжких последствий (ч. 2).

5. Преступление, предусмотренное данной статьей, может быть совершено только лицами, имеющими допуск к государственной тайне (специальный субъект).

6. По отношению к последствиям вина в совершении данного преступления является только неосторожной. нарушение правил хранения документов и предметов само по себе может иметь умышленный или неосторожный характер, однако не образует самостоятельного состава преступления без утраты документов или предметов. Поэтому в целом данное преступление следует считать неосторожным. Если утрата совершена умышленно, деяние может квалифицироваться как измена государству (ст. 171 УК).

7. Действия, предусмотренные ч. 1 комм. ст., относятся к категории преступлений небольшой тяжести, ч. 2 — средней тяжести.

РАЗДЕЛ Х. ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ПОРЯДКА ФУНКЦИОНИРОВАНИЯ ОРГАНОВ ГОСУДАРСТВЕННОЙ ВЛАСТИ И УПРАВЛЕНИЯ

ГЛАВА 23. ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ИНТЕРЕСОВ ГОСУДАРСТВЕННОЙ СЛУЖБЫ

Статья 181. Злоупотребление должностными полномочиями

(1) Злоупотребление должностными полномочиями, то есть использование должностным лицом своих служебных полномочий вопреки интересам службы, если это деяние совершено из корыстной или иной личной заинтересованности или повлекло существенное нарушение прав и законных интересов граждан, организаций или государства,

наказывается лишением права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью на срок до пяти лет или штрафом в размере от двадцати до сорока среднемесячных размеров оплаты труда или исправительными работами на срок до двух лет или лишением свободы на срок до трёх лет.

(2) То же деяние, повлёкшее тяжкие последствия,

наказывается штрафом в размере от пятидесяти до двухсот среднемесячных размеров оплаты труда с лишением права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью на срок до трёх лет или без такового или лишением права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью на срок до трёх лет или без такового с возложением обязанности проживать в определённой местности сроком от пяти до восьми лет или лишением свободы на срок до восьми лет с лишением права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью на срок до трёх лет или без такового.

Примечание

Должностными лицами в статьях настоящей главы признаются лица, постоянно, временно или по специальному полномочию осуществляющие функции представителей власти, а равно выполняющие организационно-распорядительные, административно-хозяйственные или контрольно-ревизионные функции в государственных органах, органах местного самоуправления, на государственных предприятиях, в учреждениях или организациях, а также в Вооружённых Силах, других войсках и воинских формированиях.

1. Основным объектом злоупотребления должностными полномочиями является нормальное функционирование государственного аппарата и органов местного самоуправления, государственных предприятий, учреждений и организаций. Дополнительными объектами служат права и законные интересы граждан, организаций или государства.

2. С объективной стороны злоупотребление должностными полномочиями может иметь форму как действия, так и бездействия, если должностное лицо, формально не выходя за пределы своих полномочий, тем не менее, не совершает необходимых действий (например, если следователь не возбуждает уголовное дело, хотя должен был бы это сделать).

Данное преступление охватывает следующие признаки: 1) использование должностным лицом своих служебных полномочий; 2) использование этих полномочий вопреки интересам службы; 3) причинение данным деянием существенного нарушения прав и законных интересов граждан, организаций или государства; 4) существование причинной связи между использованием должностным лицом своих служебных полномочий и названными общественно опасными последствиями.

3. В ч.1 данной статьи указан еще один признак — совершение данного преступления из корыстной или иной личной заинтересованности, который, если судить по буквальному смыслу нормы, благодаря союзу "или" является альтернативным условием по отношению к наступлению вредных последствий в виде существенного нарушения прав и законных интересов граждан, организаций или государства. Однако представляется, что союз "или" надо рассматривать в данном случае не как разъединительный, а как соединительный, т.е. оба указанных условия должны существовать одновременно. Иначе говоря, злоупотребление служебным положением потому и является злоупотреблением, что совершается из низменных побуждений — корыстных или иных личных мотивов, противопоставляемых общему благу. Вместе с тем общественной опасности, достаточной для криминализации деяния, такое злоупотребление достигает только тогда, когда причиняет существенный вред.

Злоупотреблением служебным положением из корыстной заинтересованности следует считать такие неправомерные действия должностного лица, которые совершены с целью получить имущественную выгоду без незаконного безвозмездного обращения государственных или общественных средств в свою собственность или собственность других лиц (например, сокрытие путем запутывания учета образовавшейся в результате халатности недостачи с целью избежать материальной ответственности). Иная личная заинтересованность как мотив злоупотребления или подлога может выражаться в стремлении извлечь выгоду неимущественного характера, обусловленном такими побуждениями, как карьеризм протекционизм, семейственность, желание приукрасить действительное положение, получить взаимную услугу, заручиться поддержкой в решении какого-либо вопроса, скрыть свою некомпетентность и т.п. См.: п. 11 Постановления Пленума Верховного Суда Туркменистана от 20 октября 1995 г. "О судебной практике по некоторым категориям уголовных дел о должностных преступлениях".

4. Под использованием должностным лицом своих служебных полномочий понимаются такие действия или бездействие лица, которые непосредственно вытекают из его полномочий и являются формой реализации прав и обязанностей, которыми наделялось это лицо в связи с занимаемой должностью, т.е. составляют его служебную компетенцию. Следовательно, опосредованное использование должностных полномочий не образует состава данного преступления (например, служебных и деловых связей, возникших в процессе исполнения должностных функций, в т.ч. доверительных отношений с другими должностными лицами; злоупотребление должностным лицом авторитетом, который имеет занимаемая им должность и т.д.).

5. Совершение деяния "вопреки интересам службы" есть совершение действия или бездействия, которые препятствуют нормальному функционированию тех или иных звеньев государственной власти, органов местного самоуправления, задачам, выполняемым их отдельными звеньями и подразделениями, и осуществляются не основе и не во исполнение законов и других нормативных актов.

6. Состав данного преступления — материальный. Преступление, указанное в ч. 1 комм. ст., считается оконченным в момент с наступлением вредных последствий: в виде существенного нарушения прав и законных интересов граждан, организаций или государства, предусмотренного ч. 1 комм. ст. (например, нарушение конституционных прав и свобод граждан и т.д.), или тяжких последствий (ч. 2).

Поскольку тяжкие последствия образуют квалифицированный состав лишь при условии совершения деяния, указанного в ч. 1 комм. ст., можно прийти к выводу, что существенное нарушение прав и законных интересов граждан, организаций или государства должно иметь место и при квалификации по ч. 2 данной статьи. То есть наступление тяжких последствий в виде конкретного крупного ущерба должно сопровождаться и нарушением конкретных прав и законных интересов названных субъектов, что, следовательно, необходимо отражать в фабуле обвинения.

Квалификация злоупотребления властью или служебным положением по ч.2 ст.181 УК Туркменистана по признаку причинения тяжких последствий возможна в случаях, когда по делу установлено, что в результате преступления причинен такой вред, как крупные аварии, длительная остановка транспорта или производственного процесса, дезорганизация работы учреждения, предприятия, нанесение государству материального ущерба в особо крупных размерах, причинение смерти или тяжких телесных повреждений хотя бы одному человеку и т.п. При этом необходимо, чтобы кроме указанных вредных последствий имелись и другие предусмотренные законом признаки состава должностного злоупотребления.

Вред может выражаться в причинении не только материального, но и иного характера, например, в нарушении конституционных прав и свобод граждан, подрыве авторитета органов власти, государственных и общественных организаций, создании помех и сбоев в их работе, нарушении общественного порядка, сокрытии крупных хищений, других тяжких преступлений и т. п.

При решении вопроса о том, является ли причиненный вред существенным, необходимо учитывать степень отрицательного влияния противоправного деяния на нормальную работу предприятия, организации, учреждения, характер и размер понесенного ими материального ущерба, число потерпевших граждан, тяжесть причиненного им морального, физического или имущественного вреда и т.п. (п.п. 6-7 Постановления Пленума Верховного Суда Туркменистана от 20 октября 1995 г.).

7. С субъективной стороны данное преступление может быть совершено с прямым либо косвенным умыслом. Обязательным признаком субъективной стороны служит мотив, который сводится к корыстной или иной личной заинтересованности виновного. Корыстная заинтересованность выражается в стремлении виновного извлечь для себя или других лиц незаконную имущественную выгоду. Иная личная заинтересованность — это иные, помимо имущественных, побуждения личного характера (стремление хорошо выглядеть в глазах начальства с тем, чтобы сделать карьеру; содействие родственникам и друзьям; зависть; месть; домогательства сексуального характера и т.д.). Если же субъект руководствовался другими мотивами, которые не имели отношения к его личным интересам (например, стремление во что бы то ни стало выполнить поставленную задачу во имя достижения определенного общественного блага), его деяние не образует состава данного преступления, но может быть квалифицировано как превышение должностных полномочий (ст. 182 УК).

8. Субъект данного преступления специальный – это лишь должностное лицо, которое постоянно, временно или по специальному полномочию осуществляет функции:

а) представителя власти; б) организационно-распорядительные или административно-хозяйственные; контрольно-ревизионные функции в государственных органах, а также органах местного самоуправления, государственных предприятиях, в учреждениях или организациях, а также в Вооружённых Силах, других войсках и воинских формированиях.

Осуществление названных функций по специальному полномочию — это выполнение лицом определенных функций, возложенных на него законом, нормативным актом, приказом или распоряжением вышестоящего должностного лица либо правомочным на то органом или должностным лицом. Такие функции могут осуществляться в течение определенного времени или одноразово либо совмещаться с основной работой.

Понятие представителя власти дано в примеч. к ст. 212 ("Оскорбление представителя власти") УК: "Представителем власти признаётся лицо, представляющее орган государственной власти, постоянно или временно осуществляющее определённые функции и в пределах своей компетенции пользующееся правом совершения действий или отдачи распоряжений, обязательных для большинства или всех граждан или должностных лиц". Представители власти, в отличие от остальных субъектов данного преступления, пользуются распорядительными полномочиями в отношении лиц, которые не находятся от них в служебной зависимости, или, иначе говоря, не находятся у них в служебном подчинении. Это лица, осуществляющие законодательную, исполнительную или судебную власть, а также работники государственных, надзорных или контролирующих органов, наделенные в установленном законом порядке распорядительными полномочиями в отношении лиц, не находящихся от них в служебной зависимости, либо правом принимать решения, обязательные для исполнения гражданами, а также организациями независимо от их ведомственной подчиненности (например, депутаты Меджлиса, депутаты, члены Кабинета Министров, хякимы, судьи, прокуроры, работники налоговых, таможенных органов, органов внутренних дел и национальной безопасности, государственные инспекторы и контролеры, военнослужащие при выполнении возложенных на них обязанностей по охране общественного порядка, обеспечению безопасности и иных функций, при выполнении которых военнослужащие наделяются распорядительными полномочиями).

Под выполнением постоянно, временно или по специальному полномочию организационно-распорядительных функций следует понимать функции по осуществлению руководства трудовым коллективом, участком работы, производственной деятельностью отдельных работников (подбор и расстановка кадров, планирование работы, организация труда подчиненных, поддержание трудовой дисциплины и т.п.). Такие функции, в частности, осуществляют руководители министерств, ведомств, государственных, кооперативных, общественных, коммерческих, совместных, акционерных предприятий, учреждений, организаций и их заместители, руководители структурных подразделений (начальники цехов, заведующие отделами, лабораториями, кафедрами, их заместители и т.п.), руководители участков работ (мастера, прорабы..

Административно-хозяйственные функции — это полномочия по управлению или распоряжению государственным, кооперативным или общественным имуществом, либо имуществом негосударственных предприятий и организаций, являющихся юридическими лицами, установление порядка его хранения, переработки , реализации, обеспечение контроля за этими операциями, организация обслуживания населения и т.д. Такими полномочиями в том или ином объеме обладают руководители планово-хозяйственных, снабженческих, финансовых отделов и служб и их заместители, заведующие складами, магазинами, мастерскими, ателье, ведомственные ревизоры и контролеры, заготовители, менеджеры и т.п. (п. 2 Постановления Пленума Верховного Суда Туркменистана от 20 октября 1995 г.).

По буквальному смыслу примечания к комм. ст., к числу должностных лиц не относятся руководители предприятий, учреждений, организаций органов местного самоуправления, а лишь руководители государственных предприятий, учреждений и организаций. Руководители предприятий, учреждений, организаций органов местного самоуправления могут нести ответственность за злоупотребление полномочиями по ст. 267 УК, расположенной в Главе 28 УК ("Преступления против интересов службы в коммерческих и иных организациях").

Не являются субъектом должностного преступления работники государственных, кооперативных и негосударственных предприятий, учреждений, а также общественных организаций, выполняющие сугубо профессиональные или технические обязанности. Но если наряду с осуществлением этих обязанностей на данного работника в установленном порядке возложено и исполнение организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций, то в случае их нарушения он может нести ответственность за должностное преступление (например, врач – за злоупотребление полномочиями, связанными с выдачей листков нетрудоспособности или с участием в работе ВТЭК, призывных комиссий; преподаватель – за нарушение обязанностей, возложенных на него при приеме экзаменов).

При этом заключение договора между работником и администрацией о полной материальной ответственности за сохранность вверенных ценностей само по себе не может служить основанием для признания этого работника субъектом должностного преступления. Для этого необходимо также, чтобы наряду с обязанностями по непосредственному хранению имущества материально-ответственное лицо выполняло также функции по управлению или распоряжению им (организация доставки товаров, распределение их по другим снабженческим точкам и т. п.). См.: п. 4 Постановления Пленума Верховного Суда Туркменистана от 20 октября 1995 г.).

9. Часть 2 комм. ст. предусматривает квалифицирующий признак — причинение тяжких последствий. К ним могут быть отнесены причинение смерти или тяжкого вреда здоровью людей, причинение крупного материального ущерба и т.п.

Исходя из конструкции данной статьи, следует различать тяжкие последствия данного преступления (ч. 2 комм. ст.) и последствия в виде существенного нарушения прав и законных интересов граждан, организаций или государства (ч. 1). На наш взгляд, отличие между ними состоит в том, что в ч.2 речь идет о конкретном крупном материальном, физическом либо моральном вреде, а в ч. 1 — только о нарушении прав и законных интересов указанных субъектов, что только может в дальнейшем привести к причинению ущерба.

10. Преступление, предусмотренное комм. ст., относится к категории средней тяжести.

Как указал Пленум Верховного Суда Туркменистана, при наличии условий, указанных в ст. 48 УК Туркменистана, судам следует обязательно обсуждать вопрос о необходимости назначения виновному должностному лицу дополнительного наказания в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, имея в виду, что такая мера может быть применена независимо от того, предусмотрена ли она санкцией уголовного закона, по которому квалифицированы действия осужденного (п. 15 Постановления Пленума Верховного Суда Туркменистана от 20 октября 1995 г.).

Статья 181.1 Незаконная передача земли

(1) Незаконная передача в частную собственность, аренду или пользование земельных участков, находящихся в собственности государства, должностным лицом из корыстной или иной личной заинтересованности,

наказывается штрафом в размере от пятидесяти до ста среднемесячных размеров оплаты труда или лишением свободы на срок до одного года.

(2) То же деяние, если оно совершено:

а) повторно;

б) группой лиц по предварительному сговору,

наказывается штрафом в размере от семидесяти пяти до ста пятидесяти среднемесячных размеров оплаты труда с лишением права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью на срок до трёх лет или лишением свободы на срок до трёх лет с лишением права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью на срок до трёх лет.

1. Основным объектом данного преступления является нормальное функционирование государственного аппарата и органов местного самоуправления в сфере оборота (предоставления) земельных участков. Дополнительными объектами служат права и законные интересы граждан, организаций в данной сфере.

2. С объективной стороны состава преступления незаконной считается передача земли с нарушением установленных законом правил и процедур.

Вопросы передачи земли урегулированы Кодексом Туркменистана "О земле" от 25 октября 2004 г. Согласно ему все земли Туркменистана, кроме земель, предоставленных в частную собственность гражданам Туркменистана, находятся в собственности государства (ч. 1 ст. 22). Земельные участки могут предоставляться в собственность, пользование и аренду. В собственность земельный участок может предоставляться гражданам Туркменистана. В постоянное или временное пользование земельный участок может предоставляться гражданам и юридическим лицам Туркменистана. В аренду земельный участок может предоставляться физическим лицам, юридическим лицам Туркменистана и иностранных государств, а также иностранным государствам и международным организациям (ст. 17).

На национальном уровне управление земельными ресурсами осуществляет Кабинет министров Туркменистана.

Ходатайства юридических лиц и граждан о предоставлении земель в пользование и аренду предварительно рассматриваются Государственной комиссией по земельным вопросам и комиссиями по земельным вопросам этрапов и велаятов (ст. 15).

Хякимлики этрапов (городов) на подведомственных территориях принимают решение о предоставлении земельных участков в собственность семьям граждан Туркменистана для ведения личного подсобного хозяйства — приусадебный земельный участок и индивидуального жилищного строительства (ст. 13).

Хякимлик гор. Ашхабада принимает решения о предоставлении земельных участков в собственность семьям граждан Туркменистана в черте города Ашхабада для индивидуального жилищного строительства (ч. 2 ст. 12).

Право частной собственности граждан Туркменистана на землю возникает при предоставлении земельных участков в частную собственность, а также в результате гражданско-правовых сделок с переходом права собственности на жилой дом или строения другому гражданину Туркменистана, а также при переходе права собственности в порядке правопреемства. Предоставление и переход права собственности на земельный участок осуществляется с учётом целевого назначения земель (ч. 1 и 2 ст. 24).

Арендаторам – гражданам Туркменистана, своей собственной техникой и средствами обеспечившим эффективное использование арендуемых земель в течение 10 лет, и получившим высокие урожаи сельскохозяйственных культур, решением Президента Туркменистана земельные участки в размере до 3 гектаров могут быть переданы в частную собственность для производства сельскохозяйственной продукции из ранее используемых ими на условиях долгосрочной аренды земель крестьянских объединений и других сельскохозяйственных предприятий (ст. 27).

Арендодателем земель (кроме орошаемых земель дайханских объединений и других сельскохозяйственных предприятий), предоставляемых гражданам и юридическим лицам Туркменистана, является уполномоченный Кабинетом Министров Туркменистана орган государственного управления. Арендодателями земель, предоставляемых иностранным гражданам и юридическим лицам, а также иностранным государствам и международным организациям, являются Кабинет Министров Туркменистана или уполномоченный им на то орган.

Земли в пользование могут быть предоставлены гражданам и юридическим лицам Туркменистана независимо от формы хозяйствования лишь для определенных законом целей19 (ст. 31). Предоставление земельных участков в пользование гражданам и юридическим лицам Туркменистана производится на основании решения Кабинета Министров Туркменистана (ч. 6 ст. 16).

Предоставление орошаемых земель крестьянских объединений и других сельскохозяйственных предприятий в долгосрочную аренду сроком на 10 и более лет производится членам этих хозяйств сельскохозяйственным акционерным обществам, объединением арендаторов и дайханским хозяйством (ст. 46).

Право ограниченного пользования чужим земельным участком (сервитут) устанавливается государственным органом по управлению земельными ресурсами на основании представлений комиссий по земельным вопросам этрапа (города) и г. Ашхабада в случаях, предусмотренных законодательством Туркменистана (ч. 2 ст. 43).

Для получения разрешения на временное занятие земельного участка для изыскательских работ юридические лица Туркменистана, на которых возложено осуществление этих работ, подают в государственные органы по управлению земельными ресурсами по месту нахождения испрашиваемых земель письменную заявку с приложением выписки из плана изыскательских работ, а также заключения органов государственного геодезического надзора, геологической службы или других органов в соответствии с установленным порядком производства этих работ. Государственный орган по управлению земельными ресурсами решает вопрос о возможности производства изыскательских работ на испрашиваемых земельных участках и выдаёт соответствующее разрешение на срок не свыше одного года с согласия собственника земельного участка, землепользователя или арендатора земель (ст. 34) .

На землях специального назначения, а также занятых особо охраняемыми природными, оздоровительными и историко-культурными объектами, опытных полей научно-исследовательских учреждений и учебных заведений, лесов первой группы изыскательские работы могут проводиться только с разрешения Кабинета Министров Туркменистана.

Гражданам и юридическим лицам Туркменистана для целей, не связанных с сельскохозяйственным производством (временного размещения киосков, автостоянок, гаражей, складов, мастерских и иных объектов) земельные участки предоставляются в аренду по решению комиссий по земельным вопросам этрапа (города), велаята и г. Ашхабада. Оформление материалов, установление границ арендуемых земельных участков и регистрация договоров аренды производятся государственным органом по управлению земельными ресурсами в соответствии с настоящим Кодексом (ст. 47) .

Арендаторами земель могут быть физические лица, юридические лица Туркменистана и иностранных государств, а также иностранные государства и международные организации. Права и обязанности арендатора и арендодателя, а также основания возникновения и прекращения права на аренду земель определяются условиями договора аренды. Форма типового договора аренды земель для несельскохозяйственных целей и порядок его заключения разрабатываются и утверждаются государственным органом по управлению земельными ресурсами. (ч. 2, 3, 5 ст. 44).

Арендодателем земель (кроме орошаемых земель дайханских объединений и других сельскохозяйственных предприятий), предоставляемых гражданам и юридическим лицам Туркменистана в соответствии с установленным настоящим Кодексом порядком, является уполномоченный Кабинетом Министров Туркменистана орган государственного управления. Арендодателями земель, предоставляемых иностранным гражданам и юридическим лицам, а также иностранным государствам и международным организациям, являются Кабинет Министров Туркменистана или уполномоченный им на то орган (ст. 45).

Предоставление орошаемых земель в долгосрочную аренду осуществляется на основании решения Комиссии дайханского объединения и другого сельскохозяйственного предприятия (ч. 5 ст. 46).

Земли в аренду иностранным гражданам и юридическим лицам, а также иностранным государствам и международным организациям предоставляются для: строительства и иных несельскохозяйственных нужд; размещения временных торговых и бытовых точек, складов, автостоянок и других объектов. Земли указанным лицам предоставляются в аренду по решению Президента Туркменистана (ст. 48).

Для того, чтобы считаться законным предоставление земельных участков в частную собственность, аренду или пользование осуществляется с обязательным соблюдением установленной законом процедуры. Государственное землеустройство осуществляется Государственное землеустройство осуществляется государственным органом по управлению земельными ресурсами в следующем порядке: возбуждение землеустроительного дела; подготовительные и изыскательские работы; составление проекта; рассмотрение и утверждение проекта; перенесение проекта в натуру (на местность); оформление и выдача землеустроительных документов; авторский надзор за осуществлением проектов.

Кроме того, законный порядок предоставления земли включает выполнение требований государственного земельного кадастра, включающего, в частности, государственную регистрацию прав на землю. Государственный земельный кадастр ведётся государственным органом по управлению земельными ресурсами в лице Службы по управлению земельными ресурсами при Министерстве сельского хозяйства Туркменистана

Государственная регистрация права собственности на земельные участки, права землепользования и права на аренду земель (кроме орошаемых земель дайханских объединений и других сельскохозяйственных предприятий) физических лиц, юридических лиц Туркменистана и иностранных государств, а также иностранных государств и международных организаций осуществляется по месту расположения этих земель с внесением соответствующих данных в государственную земельно-кадастровую книгу этрапа (города) в государственном органе по управлению земельными ресурсами в порядке, установленном законодательством Туркменистана (ст. 94, 95).

Основанием государственной регистрации права на земельные участки служат документы, удостоверяющие, изменяющие или прекращающие эти права. Документами, удостоверяющими право на земельные участки, являются:

на право частной собственности на земельные участки — Государственный акт на право собственности на земельный участок; 2) на право землепользования – Государственный акт на право пользования землёй; 3) на право аренды на земельные участки — Свидетельство на право аренды земель. Право частной собственности на земельный участок и право землепользования подлежат внесению в публичный реестр (ст. 99).

3. В ч. 2 комм. ст. предусмотрены два квалифицирующих признака данного состава преступления: повторность и совершение его группой лиц по предварительному сговору. См. о них комм. к ст. 17 и 34 настоящего Кодекса.

4. Субъект данного преступления специальный. Им может быть лишь должностное лицо (о понятии должностного лица см. комм. к ст. 181 настоящего Кодекса) из числа указанных выше, наделенное полномочиями по предоставлению земли в собственность, аренду или пользование.

Как отмечалось выше, сельскохозяйственным акционерным обществам, объединением арендаторов и дайханским хозяйством может осуществляться предоставление орошаемых земель в долгосрочную аренду членам этих хозяйств сроком на 10 и более лет. При этом акционерное общество или объединение арендаторов представлено в этих отношениях должностным лицом. Однако с учетом того, что родовым объектом всех преступлений данной главы УК являются интересы государственной службы, на которой указанные должностные лица не состоят, они, как представляется, не являются субъектом данного преступления даже при предоставлении орошаемых земель с нарушением закона. Также не является его субъектом и глава дайханского хозяйства.

5. С субъективной стороны преступление является умышленным, причем может быть совершено только с прямым умыслом. О понятиях корыстной и личной заинтересованности см. комм. к ст. 181 настоящего Кодекса.

6. Действия, предусмотренные ч. 1 комм. ст., относятся к категории преступлений небольшой тяжести, ч. 2 — средней тяжести.

Статья 181.2 Незаконная передача земли в аренду

(1) Незаконная передача земли, находящейся в государственной собственности, должностным лицом из корыстной или иной личной заинтересованности в аренду или пользование без оформления соответствующих документов, либо путём внесения в документы заведомо ложных сведений,

наказывается штрафом в размере от двадцати до семидесяти пяти среднемесячных размеров оплаты труда с лишением права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью на срок до трёх лет или лишением свободы на срок до одного года с лишением права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью на срок до трёх лет.

(2) То же деяние, если оно совершено:

а) повторно;

б) группой лиц по предварительному сговору,

наказывается штрафом в размере от пятидесяти до ста среднемесячных размеров оплаты труда с лишением права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью на срок до трёх лет или лишением свободы на срок до трёх лет с лишением права занимать опредёленные должности или заниматься определённой деятельностью на срок до трёх лет.

1. Данный состав преступление является специальным по отношению к тому, который предусмотрен ст. 181.1 УК. Объекты их полностью совпадают – это нормальное функционирование государственного аппарата и органов местного самоуправления в сфере оборота (предоставления) земельных участков. Дополнительными объектами служат права и законные интересы граждан, организаций в данной сфере.

2. С объективной стороны состав данного преступления отличается от состава незаконной передачи земельных участков в частную собственность, аренду или пользование, предусмотренного ст. 181.1 УК лишь предметом посягательства, из которого исключена частная собственность (остается лишь аренда и пользование), и способом, который конкретизирован — это не просто незаконная передача земли, а передача определенным противоправным способом, а именно: без оформления соответствующих документов, либо путем внесения в документы заведомо ложных сведений. Такими документами, опосредующими передачу земли в пользование или аренду, являются: на право землепользования – Государственный акт на право пользования землей; на право аренды на земельные участки — Свидетельство на право аренды земли.

3. Во всех остальных отношениях (субъект, субъективная сторона, наказуемость) они практически идентичны. См. комм. к ст. 181.1 настоящего Кодекса. Причем в одних отношениях санкции по ст. 181.1 УК даже превышают санкции, установленные комм. статьей (например, в части размеров штрафов), в других — несколько уступают им (в части лишения права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью на срок до трёх лет, которая есть в ч. 1 комм. ст., но отсутствует в ч. 1 ст. 181.1). Поэтому невозможно точно сказать, какое из этих двух видов преступлений представляет повышенную опасность. В этой связи не очень понятна цель, с которой законодатель выделил данное преступление в специальный состав, поскольку данное деяние полностью подпадает под действие ст. 181.1 УК.

4. Действия, предусмотренные ч. 1 комм. ст., относятся к категории преступлений небольшой тяжести, ч. 2 — средней степени тяжести.

Статья 182. Превышение должностных полномочий

(1) Превышение должностных полномочий, то есть совершение должностным лицом действий, явно выходящих за пределы его служебных полномочий, и повлёкшее существенные нарушения прав и законных интересов граждан, организаций либо охраняемых законом интересов общества или государства,

наказывается лишением права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью на срок до пяти лет или штрафом в размере от двадцати до сорока среднемесячных размеров оплаты труда или исправительными работами на срок до двух лет или лишением свободы на срок до трёх лет.

(2) То же деяние, если оно:

а) сопровождалось оскорбляющими личное достоинство потерпевшего действиями;

б) совершено с применением физического насилия;

в) совершено с применением оружия или специальных средств;

г) повлекло тяжкие последствия,

наказывается штрафом в размере от пятидесяти до двухсот среднемесячных размеров оплаты труда с лишением права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью на срок до трёх лет или лишением права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью на срок до трёх лет с возложением обязанности проживать в определенной местности сроком от пяти до восьми лет или лишением свободы на срок от трёх до восьми лет с лишением права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью на срок до трёх лет.

1. Основным объектом данного преступления являются интересы нормального функционирования государственного аппарата. Дополнительным объектом служат права и законные интересы граждан или организаций либо охраняемые законом интересы общества или государства, честь, достоинство, здоровье граждан.

2. Объективная сторона данного преступления состоит из трех элементов: 1) совершение должностным лицом действий, явно выходящих за пределы его полномочий; 2) существенное нарушение прав и законных интересов граждан или организаций, общества или государства; 3) наличие причинной связи между совершением должностным лицом указанных действий и наступившими общественно опасными последствиями.

Существуют следующие виды превышения должностных полномочий:

а) совершение должностным лицом действий, которые относятся к полномочиям другого должностного лица (например, возбуждение уголовного дела рядовым сотрудником органа дознания, а не его начальником или соответствующим заместителем);

б) единоличное совершение должностным лицом действий или принятие решений, которые могут быть совершены или приняты только коллегиально.

в) совершение должностным лицом действий, которые могли быть совершены им только при наличии особых условий, указанных в законе или подзаконном акте и отсутствовавших в данной ситуации (например, выделение руководителем предприятия денежных средств без получения согласия главного бухгалтера);

г) совершение должностным лицом действий, которые не входят и не могут входить ни в чью компетенцию (например, избиение сотрудниками полиции задержанного).

Каждое из указанных действий должно выходить за пределы полномочий должностного лица явно, т.е. быть очевидным, в т.ч. и для самого виновного, выходом за пределы полномочий, предоставленных ему конкретными нормативными актами (законом, уставом, положением, инструкцией, приказом). Однако в любом случае действия виновного все же должны быть связаны с его полномочиями, т.е. превышение всегда является как бы продолжением выполнения должностным лицом своих прав и обязанностей по службе, хотя это выполнение выходит за установленные, "нормальные" пределы. Когда же те действия должностного лица вовсе не связаны с его полномочиями по службе, они составляют объективную сторону другого преступления (например, прокурор подделывает для себя документ о праве собственности на землю).

3. Данный состав преступления является общим по отношению ко многим специальным составам превышения должностных полномочий, которым в случае возникновения конкуренции норм и отдается предпочтение (например, разглашение тайны усыновления (удочерения) лицом, обязанным по роду своей службы или профессии хранить в тайне факт – ч. 2 ст. 157; привлечение заведомо невиновного к уголовной ответственности – ст. 193; незаконное освобождение от уголовной ответственности – ст. 194; заведомо незаконное задержание – ст. 195; заведомо незаконное освобождение из-под стражи или из мест лишения свободы – ст. 196 УК и др.).

4. Квалифицирующими признаками состава, указанного в ч. 2 комм. ст., являются: а) сопровождение превышения полномочий оскорбляющими личное достоинство потерпевшего действиями; б) совершение его с применением физического насилия;

в) с применением оружия или специальных средств; г) причинение тяжких последствий.

О действиях, оскорбляющих личное достоинство см. комм. к ст. 133 настоящего Кодекса.

О понятии физического насилия см. комм. к ст. 203 настоящего Кодекса.

Критерии правомерного применения физической силы, оружия и специальных средств дано в ст. ст. 18-22 Закона Туркменистана "Об органах внутренних дел Туркменистана" от 21 мая 2011 г. № 195-IV; ст. ст. 14-17 Закона Туркменистана "О внутренних войсках Туркменистана" от 7 июля 2001 г. № 74-II.

Так, например, сотрудникам полиции предоставляется право использования физической силы, специальных средств, ношения, хранения и применения огнестрельного (табельного) оружия только в случаях и порядке, предусмотренными настоящим Законом.

Физическая сила, специальные средства и огнестрельное оружие применяются с учетом характера правонарушения, личности нарушителя, конкретной ситуации в целях прекращения общественно опасного деяния или задержания и доставления в полицию лица, его совершившего.

Применению физической силы, специальных средств и оружия, за исключением случаев отражения внезапного нападения и освобождения заложников, должно предшествовать предупреждение о намерении их применить.

Без предупреждения оружие применяется при внезапном или вооруженном нападении, нападении с использованием боевой техники, транспортных средств, летательных аппаратов, морских и речных судов, при побеге из-под стражи с оружием, либо при побеге лиц, находящихся под стражей, из транспортных средств во время их движения, а также для освобождения от захвата заложников.

Сотрудник полиции имеет право привести в готовность огнестрельное оружие, если считает, что в создавшейся обстановке не исключена возможность его применения.

Сотрудники полиции имеют право применять физическую силу, в том числе боевые приемы борьбы, для пресечения преступлений и административных правонарушений, задержания лиц, их совершивших, преодоления противодействия законным требованиям сотрудников полиции, если иные способы не обеспечивают исполнения возложенных на них обязанностей.

Сотрудники полиции имеют право применять специальные средства: наручники, резиновые палки, слезоточивые вещества, светозвуковые устройства отвлекающего воздействия, устройства для вскрытия помещений, для принудительной остановки транспорта, средства для разрушения преград, специальные окрашивающие средства, водометы, служебных собак и лошадей, а также использовать бронемашины и другие специальные и транспортные средства лишь с целью:

- отражения нападения на граждан, сотрудников полиции и иных лиц, выполняющих служебный или общественный долг по охране общественного порядка и борьбе с преступностью;

- освобождения заложников;

- пресечения массовых беспорядков и групповых нарушений общественного порядка;

- отражения нападения на здания, помещения, сооружения, транспортные средства, земельные участки, принадлежащие гражданам, государственным и общественным органам, предприятиям, учреждениям, организациям, а равно для освобождения их от захвата;

- задержания правонарушителей, если они оказывают неповиновение или сопротивление сотрудникам полиции, иным лицам, выполняющим возложенные на них обязанности по охране общественного порядка и борьбе с преступностью, их доставления в полицию, конвоирования и охраны задержанных, заключенных под стражу лиц, подвергнутых административному аресту, либо если имеются достаточные основания полагать, что они могут совершить побег или причинить вред окружающим или себе, а также в отношении лиц, умышленно препятствующих сотрудникам полиции в осуществлении обязанностей, возложенных на них законом.

Запрещается применять специальные средства в отношении женщин с явными признаками беременности, лиц с явными признаками инвалидности и несовершеннолетних, кроме случаев совершения ими нападения, угрожающего жизни граждан, группового нападения либо оказания вооруженного сопротивления.

При решении вопроса о наличии в действиях виновного квалифицирующего обстоятельства – применения оружия следует исходить из того, что такой вывод может быть сделан в случаях, когда по делу установлено фактическое использование оружия для физического воздействия на потерпевшего путем причинения ему смерти или нанесения телесных повреждений, а также для психического воздействия путем угрозы причинения такого вреда, если у потерпевшего имелись основания считать, что его жизни и здоровью грозила реальная опасность (подпункт "а" пункта 8 Постановления Пленума Верховного Суда Туркменистана от 20 октября 1995 г. "О судебной практике по некоторым категориям уголовных дел о должностных преступлениях").

5. Преступление является оконченным в момент наступления последствий в виде существенного нарушения прав и законных интересов граждан или организаций либо охраняемых законом интересов общества и государства (ч. 1) либо оскорбления личного достоинства лица или наступления тяжких последствий (ч. 2).

6. Превышение власти или служебных полномочий, сопряженное с умышленным убийством или с причинением потерпевшему умышленных тяжких телесных повреждений, должно квалифицироваться по совокупности преступлений. Умышленное нанесение телесных повреждений иной тяжести, истязание, а также неосторожное причинение телесных повреждений или смерти охватываются ч.2 ст.182 УК Туркменистана (п. 10 Постановления Пленума Верховного Суда Туркменистана от 20 октября 1995 г.).

7. Если убийство либо тяжкий или средней тяжести вред здоровью причинены должностным лицом в состоянии аффекта (ст. 102, 109 УК), при превышении пределов необходимой обороны либо при превышении мер, необходимых для задержания лица, совершившего преступление (ст.ст. 103, 110 УК), а также при превышении мер, необходимых для задержания лица, совершившего преступление, деяние надлежит квалифицировать не по ст. 182, а лишь по указанным статьям.

8. Поскольку тяжкие последствия образуют квалифицированный состав лишь при условии совершения деяния, указанного в ч. 1 комм. ст., можно прийти к выводу, что существенное нарушение прав и законных интересов граждан, либо охраняемых законом интересов общества или государства должно иметь место и при квалификации по ч. 2 данной статьи. То есть наступление тяжких последствий (например, в виде конкретного крупного материального ущерба) должно сопровождаться и нарушением конкретных прав и законных интересов названных субъектов, что, следовательно, необходимо отражать в фабуле обвинения.

9. Субъективная сторона характеризуется прямым или косвенным умыслом. Мотивы и цели не являются обязательным признаком состава этого преступления и не имеют значения для его квалификации, но могут быть учтены судом при назначении наказания.

10. Субъект специальный - должностное лицо. О понятии должностного лица см. комм. к ст. 181 настоящего Кодекса.

11. Деяния, описанные в данной статье, относятся к категории средней тяжести.

Статья 182.1. Пытка (введена Законом от 4 августа 2012 г.)

(1) Пытка, то есть умышленное причинение должностным лицом или иным лицом, выступающим в официальном качестве, или с их ведома или молчаливого согласия какому-либо лицу сильной боли или физического или нравственного страдания в целях получения от него или от третьего лица сведений или признания, наказания его за действие, совершённое им или третьим лицом, или в совершении которого оно подозревается, а также запугивания или принуждения его или третьего лица, или по любой причине, основанной на дискриминации любого характера,

наказывается лишением свободы на срок от трёх до восьми лет с лишением права занимать определённую должность или заниматься определённой деятельностью на срок до трёх лет.

(2) Деяния, предусмотренные частью первой настоящей статьи, если они совершены:

a) в отношении женщин, несовершеннолетних или лиц с явными признаками инвалидности;

b) в отношении лица, заведомо для виновного находившегося в беспомощном состоянии или с использованием беззащитного состояния потерпевшего;

з) в отношении двух или более лиц;

d) двумя или более лицами без предварительного сговора либо группой лиц по предварительному сговору;

e) в отношении лица или его близких в связи с выполнением данным лицом своего служебного или общественного долга;

д) с применением оружия или специальных средств (предметов, устройств, орудий и других);

f) в условиях войны или угрозы войны, внутренней политической нестабильности или другого любого чрезвычайного или военного положения,

наказываются лишением свободы на срок от пяти до десяти лет с лишением права занимать определённую должность или заниматься определённой деятельностью на срок до трёх лет.

(3) Деяния, предусмотренные частями первой и второй настоящей статьи, если они по неосторожности повлекли смерть потерпевшего либо иные тяжкие последствия,

наказываются лишением свободы на срок от восьми до пятнадцати лет с лишением права занимать определённую должность или заниматься определённой деятельностью на срок до трёх лет.

Примечание

Лицо не подлежит уголовной ответственности за причинение сильной боли или физического и нравственного страдания в результате законных действий (необходимая оборона и другое).

1. Правовые нормы против пыток содержатся в Конвенции против пыток, принятой 10 декабря 1984 г. и ратифицированной Туркменистаном 25 июня 1999 г.

Статья 1(1) Конвенции против пыток под термином "пытка" подразумевает любое действие, которым какому-либо лицу умышленно причиняется сильная боль или страдание, физическое или нравственное, чтобы получить от него или от третьего лица сведения или признания, наказать его за действие, которое совершило оно или третье лицо или в совершении которого оно подозревается, а также запугать или принудить его или третье лицо, или по любой причине, основанной на дискриминации любого характера, когда такая боль или страдание причиняются государственным должностным лицом или иным лицом, выступающим в официальном качестве, или по их подстрекательству, или с их ведома или молчаливого согласия

К пыткам не могут быть отнесены боль или страдания, вызванные применением законных санкций.

Статья 7 МПГПП также запрещает пытки, рассматривая их как преступление против человечности, когда данного рода правонарушения совершаются в массовом порядке и на систематической основе. Данное определение является более широким, чем в Конвенции против пыток. Кроме того, в отличие от Конвенции определение понятия "пытки", содержащееся в МПГПП, включает действия, совершаемые и не должностными лицами (например, физическими лицами, преследующими свои частные цели).

Согласно положениям, содержащимся в Статье 2(2) Конвенции против пыток, никакие исключительные обстоятельства, "будь то состояние войны или угроза войны, внутренняя политическая нестабильность или иные чрезвычайные обстоятельства общественного характера", не могут быть использованы в качестве оправдания пыток. Государства-участники Конвенции против пыток обязаны принимать эффективные законодательные, административные, правовые и иные меры для предотвращения пыток в пределах своих территорий [Статья 2(1)]. Более того, согласно положениям Статьи 2(3), директивные указания высшей власти не могут служить основанием для применения пыток.

2. Принято считать, что основным объектом пытки является здоровье либо жизнь человека, а дополнительным объектами — свобода, честь и достоинство личности. Помещение данного состава в главу УК Туркменистана о преступлениях против интересов государственной службы свидетельствует, что, по мнению законодателя, основным объектом данного преступления является авторитет и репутация государства, которые терпят ущерб от действий его служащих, применяющих пытки.

3. Объективная сторона пытки состоит в причинении лицу сильной боли или физического или нравственного страдания.

4. Частью 2 комм. ст. предусмотрены квалифицирующие признаки, относящиеся в основном к объективной стороне состава преступления. В большинстве своем они аналогичны тем, которые предусмотрены для убийства (ч. 2 ст. 101 УК). См. комм. к этой статье.

5. Явные признаки инвалидности, о которых упоминается в п. "а" ч. 2 комм. ст., это признаки, которые очевидны для виновного, не являются скрытыми.

6. О понятии беспомощного или беззащитного состояния см. комм. к ст.ст. 58, 101, 113, 114, 125, 134 настоящего Кодекса. О применении оружия и специальных средств, упоминаемых в ч. 2 комм. ст., см. комм. к ст. 182 настоящего Кодекса.

7. В пункте "f" ч. 2 комм. ст. предусмотрен ранее не встречавшийся признак — пытка в условиях войны или угрозы войны, внутренней политической нестабильности или другого любого чрезвычайного или военного положения.

В политической системе состояние стабильности есть устойчивое состояние, позволяющее этой системе эффективно функционировать и развиваться в условиях внешних и внутренних изменений, сохраняя при этом свою структуру. Стабильная политическая структура демонстрирует высокий уровень поддержки в отношении большей части общества, институтов управления обществом и в отношении тех, кто находится у власти; отсутствие массовых протестов населения, вооруженных конфликтов. Это первичный (главный) признак стабильности. Кроме того, для стабильного государства характерны такие вторичные признаки, как: разделяемое чувство принадлежности к нации; преемственность форм управления; постепенная и упорядоченная смена правящих элит; наличие системы сдержек и противовесов для баланса властных структур и др. В отсутствие этих признаков общественно-политическая система считается нестабильной.

Осуществление предусмотренных Конституцией прав и свобод граждан может быть временно приостановлено в условиях чрезвычайного или военного положения (ст. 47 Конституции Туркменистана), вводимого Президентом Туркменистана в интересах обеспечения безопасности населения, устойчивого функционирования объектов хозяйствования при возникновении поражающих факторов. Режим чрезвычайного положения означает режим, вводимый в соответствии с Конституцией Туркменистана, Законом Туркменистана «О предупреждении и ликвидации чрезвычайных ситуаций» от 15 сентября 1998 года. В соответствии с Законом на всей территории или в отдельных местностях Туркменистана вводится особый правовой режим деятельности органов государственной власти. Целями введения режима чрезвычайного положения являются устранение причин, послуживших основанием для его введения, обеспечение защиты прав и свобод гражданина, защиты конституционного строя Туркменистана. 23 августа 1990 года принят Закон Туркменистана «О правовом режиме чрезвычайного положения». Режим чрезвычайного положения является временной мерой, объявляемой в соответствии с Конституцией, законами Туркменистана, в интересах обеспечения безопасности граждан, спасения от уничтожения национального достояния при стихийных бедствиях, крупных авариях или катастрофах, эпидемиях и эпизоотиях, а также при массовых беспорядках. При введении чрезвычайного положения указываются мотивы такого решения, срок и территориальные границы его действия. Решение о введении, продлении или отмене чрезвычайного положения вступает в силу с момента его принятия, если иное не оговорено особо, и незамедлительно обнародуется.

С момента обретения независимости в Туркменистане режим чрезвычайного положения не вводился, что свидетельствует о стабильности в обществе, отсутствии каких-либо предпосылок для введения в стране аналогичного режима.

8. В ч. 3 комм. ст. предусмотрены такие квалифицирующие признаки как причинение в результате пытки смерти потерпевшего либо иных тяжких последствий по неосторожности. В целом такое преступление считается совершенным умышленно (ст. 29 УК).

В качестве иных тяжких последствий могут рассматриваться, например, причинение тяжкого вреда здоровью потерпевшего, в т.ч. психического расстройства, причем подобного рода тяжкие последствия могут наступить не только для самого лица, непосредственно пострадавшего от пытки, но и для его близких.

Если же смерть или иные тяжкие последствия пытки причинены не по неосторожности, а умышленно, пытка подлежит квалификации по совокупности с умышленным убийством (ч. 1 или ч. 2 ст. 101 УК) и тяжким вредом здоровью (ст. 107 УК), поскольку умышленное причинение смерти и тяжкого вреда здоровью не охватывается ч. 3 комм. статьи.

9. Субъект преступления специальный, т.е. должностное лицо или иное лицо, выступающим в официальном качестве. Имеется в виду, что данное лицо или состоит на государственной службе, или является членом того или иного государственного органа (например, депутатом), будучи должностным лицом, либо действует в силу специального полномочия, данного ему государством. О понятии должностного лица см. комм. к ст. 181 настоящего Кодекса.

При этом такое официальное лицо является субъектом данного преступления в форме исполнительства, даже если само оно не причиняет потерпевшим боль и страдания, а пытка осуществляется другими лицами с его ведома или молчаливого согласия. Т.е. данный субъект несет уголовную ответственность за пытку даже в тех случаях, когда оно знает о применении пытки другими лицами ("с ведома"), но не препятствует ей ("молчаливое согласие"). Однако было бы ошибкой полагать, что в подобных случаях ответственность официального лица наступает фактически за недоносительство о пытке. Следует принимать во внимание конструкцию диспозиции данной статьи, в которой в неразрывной связи как с активным, так и с пассивным поведением официального лица фигурируют умысел и цели применения пытки. Иными словами, официальное лицо должно вести себя умышленно и иметь в виду достижение указанных целей. Молчаливое же поведение служит лишь прикрытием для его участия в названных в данной статье деяниях в форме внешнего бездействия. При этом то, что пытка осуществляется "с его ведома или молчаливого согласия" означает, что для тех лиц, которые непосредственно причиняют потерпевшему боль и страдания, молчаливое одобрение их действий официальным лицом воспринимается как разрешение или поощрение (например, сотрудники полиции пытают задержанного хотя и без прямого приказа своего начальника, но зная, что он "закрывает на это глаза", требуя получения нужных сведений во что бы то ни стало). При этом лица, которые непосредственно причиняли потерпевшему сильную боль либо физическое или нравственное страдание, но не являющиеся должностными лицами и не действующие в официальном качестве, несут ответственность за преступление против личности (истязания, причинение вреда здоровью соответствующей степени тяжести и др.).

10. С субъективной стороны для данного преступления характерен прямой умысел, а также специальные цели:

- получение от пытаемого лица или от третьего лица (например, его близких) сведений или признания;

- наказания его за действие, совершённое им или третьим лицом, или в совершении которого оно подозревается;

- запугивания или принуждения его или третьего лица, или по любой причине, основанной на дискриминации (т.е. неоправданном различии в правах и обязанностях человека по определенному признаку) любого характера.

11. В случае конкуренции состава пытки и состава истязания, предусмотренного п. "д" ч. 2 ст. 113 УК, т.е. причинения лицу физических или психических страданий путем систематического нанесения побоев либо иным насильственным способом, если это не повлекло последствий, предусмотренных ст.ст. 107 и 108 УК, совершенного путем пытки, необходимо иметь в виду следующее. Наказание за предусмотренное ч. 2 ст. 113 УК преступление составляет лишение свободы лишь на срок от 3 до 7 лет, в то время как пытка наказывается лишением свободы на срок от 3 до 8 лет с обязательным дополнительным наказанием в виде лишения права занимать определённую должность или заниматься определённой деятельностью на срок до трёх лет (ч. 1 комм. ст.), а квалифицированный состав пытки (ч. 2 и ч. 3 комм. ст.) соответственно — от 5 до 10 лет и от 8 до 15 лет с тем же дополнительным наказанием. Следовательно, состав истязания (п. "д" ч. 2 ст. 113 УК), который предусматривает деяние меньшей степени общественной опасности и наказуемости, чем тот, который указан в ст. 182.1 УК, и потому не может охватывать состав пытки, несмотря на формальное упоминание ее в п. "д" ч. 2 ст. 113 УК. Таким образом, при совершении истязания с признаками пытки это деяние следует квалифицировать лишь по ч. 1 или ч. 2 ст. 181.2 УК. Применение же ч. 3 ст. 181.2 в подобных случаях невозможно, поскольку она охватывает деяния, предусмотренные ст.ст. 107, 108, которые, в свою очередь, исключают применение ст. 113.

12. Представляется, что пытка, предусмотренная ч. 1 комм. ст, охватывается таким специальным составом, как "принуждение к даче показаний" соединенное с применением насилия или издевательства над личностью (ч. 2 ст. 197 УК) , если насилие выражалось в причинении допрашиваемому лицу сильной боли или физического или нравственного страдания. С другой стороны, пытка, предусмотренная ч.ч. 2 и 3 комм. ст., является более тяжким преступлением по санкциям, а потому подлежит квалификации с ч. 2 ст. 197 УК (если имеются признаки этого преступления) по совокупности преступлений.

13. Согласно примечанию к данной статье лицо не подлежит уголовной ответственности за причинение сильной боли или физического и нравственного страдания в результате законных действий (необходимая оборона и др.). К другим законным действиям относится задержание подозреваемого в совершении преступления либо осужденного, пытающегося совершить побег.

Статья 183. Присвоение полномочий должностног